第四章：公司章程.pdf

第四章: 公司章程 ☆本章分为三节： 第一节 公司章程的概念和特征 第二节 公司章程的制定和修改 第三节 公司章程的效力 第一节 公司章程的概念和特征 本节包括两个问题： 一、公司章程的概念和意义 二、公司章程的主要法律特征 一、公司章程的概念和意义 1.公司章程的概念 见教材P151： “公司章程是指公司必须具备的由发起设 立公司的投资者制定的，并对公司、股 东、公司经营管理人员具有约束力的调 整公司内部组织关系和经营行为的自治 规则。”  【公司章程】，是指在公司设立过程中，依法 由全体发起人共同制定的，以书面形式反映全 体股东共同意思的，体现公司法人组织自治规 则的一种法律文件。 分解： ①公司章程是公司设立的要件之一。 ②公司章程须依法制定。 ③章程由发起人共同制定(募集设立须创设大 会通过）。 ④制定章程是要式行为。 ⑤反映股东的共同意思。 ⑥章程的性质是体现法人组织自治规则的法律 文件。 公司章程的性质？（教材P152） 关于公司章程的性质，主要两种不同观点，即 契约说和自治法说。 契约说认为，章程的制定是基于发起人的共同 意思，而且，章程制定后即对发起人产生约束 力，因此具有契约的性质。  自治法说认为，章程不仅约束章程的制定者或 者公司的发起人，而且也当然约束公司机关及 新加入公司的股东，因此，章程具有自治法规 的性质。 在我国，学术界和实务界的通说认为公司章程 是公司自治性质的根本规则。 公司设立协议与公司章程的联系与区别？  【公司设立协议】又称发起人协议，是 在公司设立过程中，由发起人订立的关 于公司设立事项的协议。 公司设立协议与公司章程之间存在着密 切联系: 两者的目标一致，内容也有许多相同之 处。公司章程的制定往往以设立协议为 基础，设立协议的基本内容通常都为公 司章程所吸收。 区别：  （l）对于有限责任公司，公司设立协议通 常是任意性文件；而公司章程则是必备性 文件，任何公司成立都必须以提交章程为 法定要件。  （2）设立协议是不要式法律文件，作为当 事人之间的合同，其内容更多地体现了当 事人的意志和要求，需要遵守合同法的一 般规则；而公司章程则是要式法律文件， 公司法对章程的内容有明确规定，体现了 公司法对公司内外关系的强制性要求，因 此，公司章程必须按公司法的规定制定。  （3）公司设立协议与公司章程的效力也不 同。 A.从效力的范围来看，设立协议只在发起 人之间具有法律约束力；而公司章程调整 所有股东之间、股东与公司之间、公司的 管理机构与公司之间的法律关系。 B.从效力的期间来看，设立协议的效力期 间是从设立行为开始到设立过程终止，公 司的成立即意味着协议的终止；而公司章 程的效力则及于公司成立后整个的存续过 程，直至公司终止。 2.公司章程的意义（作用） ①全面规范公司的组织和经营活动； ②对内（股东）对外（第三人）表彰公 司信用； ③也是公司对政府和社会的书面保证。 二、公司章程的主要法律特征 1.法定性 所谓法定性是指公司章程的制定、内容、 效力和修改均由公司法明确规定,并须经 登记机关登记。 2.公开性 公司章程记载的所有内容都是可以为公众 所知悉的。 3.自治性 公司章程是公司的自治规则。 ①章程可由公司自己制定。 但公司章程的自治性是相对的，其自治 是以不违法为前提的。 ②章程只对公司内部有约束力。 对于第三人不产生约束力。 第二节 公司章程的制定和修改 本节包括三个问题： 一、公司章程的制定 二、公司章程的内容 三、公司章程的修改 一、公司章程的制定 1.制定章程是公司设立的要件之一。 2.章程的制定人是发起人。 对于募集设立的股份公司来讲，准确的 表述应是认股股东通过公司创立大会制 定。（即先由发起人“制订”，然后由创 立大会通过方为“制定” 。） 3.章程制定是要式行为，即需