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ENSafrica | 非洲最大的律师事务所 第30 期 | 2018-10 中非法律焦点 ENSafrica 中国事务部团队 关於ENSafrica律师事务所 ENSafrica是非洲规模最大的律师事务所，全非洲拥有逾 1300 名专业人士，为客户提供 一站式的全面法律服务。ENSafrica也拥有全非洲最大的华人专业服务团队，专门为来 自中国的企业，以中英文提供专业的法律和咨询服务。ENSafrica分别在8个非洲国家拥 有共15个办公室，以同一律所之方式经营，不论身在何处客户皆可取得 ENSafrica 专业 的法律咨询服务。 本文作者 招君雄Kenny Chiu 合伙人 ENSafrica | 中国企业服务部部长 kchiu@ENS +27 83 732 3900 2018年采矿宪章 2018年采矿宪章 2018年9月27 日，南非矿产资源部部长Gwede Mantashe （“部长”）公布了2018年《南 非采矿与矿产广泛社会经济赋权宪章》（ “ 《2018年采矿宪章》”）。其中显示，“实 施指南”将于近期公布。下文概述了《2018年采矿宪章》的若干显著特征。 所有权 “一经赋权，则永享赋权”原则已被接受，但仍须以合格的方式享有，但遗憾的是，这 将引发进一步诉讼以及法律的不确定性，现有采矿权持有人已达到最低26%广泛黑人 经济赋权（“B-BBEE”）持股比例的，将确认该持有人于采矿权有效期限内合规，这意 味着（但未明示）前述确认将于采矿权到期后失效，这表明该等持有人在进行续展时 将需要再次获得赋权。此项规定令人感到遗憾，且容易导致对《2018年采矿宪章》的 合法性提出异议。南非矿产资源部部长已删除在原先《2018年采矿宪章》草案中对该 等持有人应在为期五年内“补足”B-BBEE持股比例以达到30%的要求。 现有采矿权持有人的B-BBEE合作伙伴于《2018年采矿宪章》生效前退出的，将确认该 持有人于采矿权有效期限内合规，该等确认在采矿权进行续展则不予适用。续展时需 要重新授权的要求可能会受到质疑，其依据是，《2002年矿产与石油资源开发法》（“ 《矿产与石油资源开发法》”）并未作此规定。 对于所确认的历史上的所有B-BBEE交易的持续结果（该等确认形成了授予“新法令采矿 权” （并不清楚已转换采矿权是否因未作规定或设计而被排除在外））将不可转让且不 适用于如下情形：  新采矿权的申请（这将迫使采矿公司为了遵守《2018年采矿宪章》的“新采矿权 ”要求而开展繁重且不切实际的公司重组，而完全不考虑其当前的授权状况或公 司结构如何。例如，现有持有人存在占比为20%的B-BBEE创办人股东，其将需 要注册成立一家新公司，以持有新采矿权，而该子公司将需要根据占比达30% 的B-BBEE要求获得授权，并根据规定的股份百分比进行分配，即按5% （雇员持 股计划）/ 5% （社区信托）/ 20% （B-BBEE创办人）（这也会无视《2018年采矿 宪章》所确认的穿透原则这样一个事实；或  采矿权的续展（如上述所述，此项规定令人感到遗憾）。 在《2018年采矿宪章》生效前已提交且已被接收的待审查申请将根据《2010年采矿宪 章》办理（即按26%的B-BBEE持股比例办理），但其前提是，采矿权持有人应自采矿 权生效日起五年内将B-BBEE持股比例提高至30%。 新采矿权所具备的B-BBEE持股比例最低必须达到30%，并按以下方式进行分配：  向合格雇员分配最低5%不可转让的附带权益；  向当地社区分配最低5%不可转让附带权益或“股权等价物权益” ；及  向B-BBEE创办人分配最低20%有效所有权（以股份的形式），且必须优先向女 性分配其中的5%。 之前的《2018年采矿宪章》草案所要求的股份百分比分配是：8% （雇员持股计划）/ 8% （社区信托）/ 14% （B-BBEE创办人）。 “附带权益”的概念含糊不清，其定义是免费发行且不存在任何权利负担的股份。但是 ，该定义还规定，“该等股份