国际私法的历史 4.pptVIP

第二章　国际私法的历史 一、法则区别说 （一）意大利的法则区别说 1、产生背景 经济：各城邦之间有了商业交往。 法律：各城邦有了自己的习惯法—法则。 冲突：罗马法（普通法）与城邦法之间 城邦法与城邦法之间 2、代表人物 巴托鲁斯 （Bartolus 1314-1357） 3、内容 把所有法则分为物的法则（物法）、人的法则（人法）和混合法则。 “物法”是属地的，适用于制定者管辖领土内的物。 “人法”是属人的，不但适用于管辖领土内的属民，也可以随人适用于域外。 “混合法则”适用于制定者领土内订立的契约。 4、意义 （1）是国际私法最早的学说，标志着国际 私法的产生。 （2）突破了封建的绝对属地主义，提出了 法的域内效力与域外效力问题，找出 了解决法律冲突的方法。 （3）该学说所创立的某些冲突原则对以后 国际私法的发展产生了重大影响， 至今仍为世界各国所采纳。 5、缺陷 对人法和物法的划分太绝对，机械。 （二）法国的法则区别说 1、杜摩兰 （ Charles Dumoulin 1500-1566） 代表作：《巴黎习惯法评述》 主要贡献：提出了“意思自治”原则 ——契约应该适用当事人自主选择的那一习惯法，即使当事人未作明示的选择，法院应推定其默示的意思，确定应适用的法律。 ——夫妻财产关系应视为一种默示契约，应适用夫妻结婚时的共同住所地法。 2、达让特莱 （D’ Argentre 1519-1590） 代表作：《布列塔尼习惯法释义》 观点：强调法律严格的属地性。 ——一切习惯法原则上都是属地的，仅在立法者境内有效。适用属人法只是一种例外。同一习惯法既涉及人又涉及物，应看作物法，同样适用属地法，即物之所在地法。 （二）荷兰的国际礼让说 1、代表人物 保罗.伏特父子、 尤利克.胡伯（1636-1694） 2、内容 胡伯三原则（见39页） 3、意义 （1）提出了“国际礼让”的观念。 （2）在国家主权和国家利益的基础上考虑 适用外国法的问题。 二、近、当代国际私法学说 （一）美国学派 （二）德国学派 （三）英国法学派 （四）意大利学派 （一）美国学派 斯托雷 库克 卡佛斯 柯里 里斯 斯托雷 1、代表人物 斯托雷（Joseph Story 1779-1845） ——英、美国际私法学的奠基人。 2、代表作：《冲突法评论》 3、观点： ——继承了荷兰学派的国际礼让说，认为“国际礼让”是国内法的规定而不是习惯国际法强加给国家的一种义务。 4、意义 ——抛弃了传统的法则区别说的三分法， 通过大量的判例分析，总结出各种不同 的民事关系，并根据民事关系的性质确 定应适用的法律。对以后的国际私法学 者影响很大。 1、代表人物 库克（Cook 1873-1943） 2、代表作《冲突法的逻辑与法律基础》1942 3、内容 （1）法院只适用本地法即法院地法，不适用 外国法。 （2）在某些情况下，法院可以考虑外国法,但 只能是将外国法规范并入自己的法律规 范予以适用。法院执行的是本地法创设 的权利，而不是外国法创设的权利。 4、意义 批判了传统的国际私法理论，促进了美国现代国际私法理论的形成。 5、缺陷 （1）该说试图调和适用外国法与国家领土主权的关系，这是没有必要的。实际上如果内国冲突法规则规定适用外国法，那么内国法院适用外国法就不是放弃主权，它们之间并不对立。 （2）该说起到了破坏性的作用而没有取得建设性的成就。只能说是一种适用外国法的方法。 卡佛斯的结果选择说 1、代表作 《法律选择问题评论》1933 《法律选择程序》1965 2、内容 （1）以“结果选择”代替“管辖权选择”，考虑所适用法律的内容以达到结果的公正。 （2）区分“真实冲突”（一个以上州存在利益）与“虚假冲突”（一个州存在利益），并对此提出了解决方法。 3、意义 （1）揭示了法律冲突实质上存在真实冲突