罗马法 丘汉平著朱俊勘校.pdfVIP

第 1 页 第一章　　研究罗马法之理 由 吾 国法律 ，巍成一系 ，与欧美诸 国，异乎其源 。汉唐 以还 ，律例相 因，代鲜变更 ，垂二千余载 ，其所 以然之故 ，殆 由于农村社会之保守停 滞 欤 ！ 鸦 片一役 ，逊清逼于外力 ，弛放 门户 ，与万 国互通往来 。经济侵 略，乘隙而入 ，固有农村 ，逐渐崩溃 ，社会 日形杌隍不安 。亡清观此情 状，知非变法不足以图存 。 中外人士，咸 以大清律例过于苛酷，应行 废弛 ，参照欧美法例 ，编订法典 ，方为要策 。 于是创办法律学堂也， 开设法律修订馆也，盛极一时。 然 以大势所趋 ，亡清虽欲挣扎，终难 ① 光 绪二十八年 ，四月初六 日谕 旨有 云 ：“现在通商交涉 ，事 愈繁 多 ，著派沈家本 、伍 廷芳将一切现行律例 ，按照交涉情形 ，参酌各 国法律 ，悉心考订 ，妥为拟议 ，务期 中外通行 ， 有裨治理 。”见沈家本删除律例 内重法摺 （寄籍文存卷一 ）。 在鸦片 战争之前 ，有清威赫一世 ，斯 时之外 国人 ，只求 能获清政府之允准贸 易，至 于服从 中国法律 ，皆众 口同声 。远者如一七八零年之沙西斯 （ ）船员案 。此事发生于广 东 ，彼时有英船沙西斯号水手法 国人杀死英船斯踏尔檬号 （ 葡籍水手 ，逃入法 国领 事馆 （彼时中国并不承认其为领事馆 ），清吏要求交付犯人 ，法领事 以在一七五四年拒绝交付 杀害英人之法 国人 ，法 国贸易会 受停止之苦痛 ，遂将此 次之法人交付清吏 ，由巡抚命斩首示 众 ，但外人 曾讥摘为酷刑 ，然亦无异议 。美 国一八二一年之埃米利号 （ ）水手 因过失杀 害华妇案 ，初美人亦拒绝交付 ，遂将其贸易停止 。旋于船 中会 审 ，认定有罪 ，然仍 由美人幽 羁之 ，彼 时清廷认为不满 ，终乃交付 中国官吏 ，即为斩 决 。美 国政府对此 曾正式承认 中国之 司法权 曰： “吾人在贵 国领海 内当然遵守贵 国法律 ，即虽属不公平 ，亦不加 以反抗 。”鸦片一 役 ，丧地辱 国，威权尽失 。一八五八年之 中英天津条约始 明文承认领事裁判权之存在 ，然此 时犹未思及改革法制 。逮庚子之役 ，亡清知武力不足 以抗敌 ，自后始觉悟往昔之非 。光绪二 十七年九月五 日缔结之 中英追加通商航海条约第十二条载 明积极革新法制 ，以期达 到废弃领 事裁判权 ，曰： “中国得欲整顿律例 ，期与各 国改 同一律 ”云云 。故光绪二十八年 间有改革法 律之谕 旨。 ③ 光 绪三 十二年 由沈家 本奉 旨创 办京 师法 律学堂 ，聘 日人 冈田博士主讲 法学通论 ，九 月间开学，入学者数百人 。见 冈田著之 《法学通论讲义 序 》 。光绪三十年 四月初一 日法律修 订馆成立 。自该馆设立后 ，即从事搜集各 国法制 ，着手编译 。其 间经过大略 ，可参看杨鸿烈 编之 《中国法律发达史》下册八百八十七页 以下 ，各草案可看前北京修订法律馆 出版之 《法 律草案汇编》上下册 。 第 2 页 苟延 。 辛亥之役 ，政制 易体 。大清律例 ，成为史迹 。惟 民国成立伊 始 ，百政待理 ，民事法律 ，未遑制定 ，乃求变通办法 ：凡大清律例 民事 部分不抵触 国体者，暂认有效。 自兹 以还 ，民商诸法，次第拟订，究 其 内容 ，不外东搜西袭 ，草草成编 ，原案俱在 ，可覆按也 。 国民政府成立 ，以取消不平等条约及修 明内政 明示 国人 。故于法典 之编订 ，颇见积极 。关于 民法方面 ，先后颁行总则 、债 、物 、亲属 、继 承五编 ，是为吾国有 民法典之始也 。 窥其 内容，类多因袭德瑞 ，商事 部分兼采英美，固有法制，几无一存 。 论者讥之 。良以民法关系人 民 之 日常生活