建设工程合同实务指南 何伯洲主编.pdfVIP

第 1 页 第一章　　　　建设工程合同概述 第一节　　　　建设工程合同的概念及特点 一、建设工程合同的概念 《中华人民共和国合同法》（以下简称 《合同法》）第 条规定， 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付相应价款的合同。 建设工程合 同包括勘察、设计、施工合 同。 建设工程合同的双方当事人分别称为承包人和发包人。承包人 指在建设工程合同中负责工程的勘察、设计、施工任务的一方当事 人，发包人指在建设工程合同中委托承包人进行工程的勘察、设计、 施工任务 的建设单位（业主、项 目法人 ）。 在合 同中，承包人最主要 的义务是进行工程建设，即进行工程 的 勘察、设计、施工等工作 。发包人最主要 的义务是 向承包人支付相应 的价款 。这里的价款除了包括发包人对承包人因进行工程建设而支 付的报酬外，还包括对承包人提供 的建筑材料、设备支付的相应价 款 。 二、建设工程合 同的特点 建设工程合同是一种特殊的承揽合同。《合同法》第十六章建设 工程合同第 条规定：“本章没有规定 的，适用承揽合 同的有关规 定。”建设工程合 同与一般 的承揽合 同相 同，均为诺成合 同、双务合 同 和有偿合 同。并都是承揽人（承包人 ）按照定作方（发包方 ）的要求完 成一定工作，由定作方交付报酬或价款的合同。但建设工程合同也 与一般承揽合同有明显区别，主要有如下特征： （一 ）合 同的标 的仅 限于基本建设工程 建设工程合 同的标 的主要是指土木工程、建筑工程、线路管道和 第 2 页 设备安装工程及装修工程 。正是因为建设工程合同规定的是基本建 设工程，而基本建设工程对 国家和社会有特殊的意义，其工程建设对 合同双方当事人有特殊 的要求，这才使建设工程合 同成为与一般承 揽合同不 同的一类合 同。 （二 ）建设工程合 同具有较强的国家管理性 由于建设工程的标的物为不动产，工程建设对 国家和社会生活 的方方面面影响较大，在建设工程合 同的订立和履行上，就具有强烈 的国家干预 的色彩。 （三 ）建设工程合 同的要式性 《合同法》第 条规定，当事人订立合 同，有书面形式、口头形式 和其他形式 。法律、行政法规规定采用书面形式 的，应 当采用书面形 式。根据合同法意思 自治原则，当事人对合同采取的形式享有 自主 选择权，但对一些 比较重要 的合 同，为 了保护交易安全，法律和行政 法规一般都规定应 当采用书面形式 。建设工程合 同即属于这种情 形 。由于建设工程合 同通常 的工程量较大，当事人 的权利、义务关系 复杂，因此 《合同法》第　 条 明确规定，建设工程合 同应当采用书面 形式 。 第二节　　　　建设工程合同的主体和客体 发包人、承包人是建设工程合 同的当事人 。发包人、承包人必须 具备一定 的资格 ，才能成为建设工程合 同的合法当事人 ，否则，建设 工程合同可能因主体不合格而导致无效。 一、发包人主体资格 发包人有时也称发包单位、建设单位、业主或项 目法人 。发包人 的主体资格也就是进行工程发包并签订建设工程合 同的主体资格 。 按照 《合同法》规定，具有相应民事权利能力和民事行为能力的自然 人、法人和其他组织可 以成为合 同的主体 。自然人包括公 民、外 国人 和无 国籍人；法人包括企业法人，机关、事业单位和社会 团体法人；其 第 3 页 他组织指不具备法人资格的组织。 《中华人民共和国建筑法》（以下简称 《建筑法》）对发包人的主体 资格未作限定。《中华人民共和国招标投标法》（以下简称 《招标投标 法 第 条规定：“招标人应当有进行招标项 目的相应资金或者资金 来源 已经落实，并应当在招标文件 中如实载 明。”这就要求发包人有 支付工程价款的能力。《招标