中国股份制企业股东事典 张小奇主编.pdf

第 1 页 股东投资的对象：公司 第 2 页 第 3 页 公司的概念 公司是一种最普遍 的企业组织形式 ，以致于人们一度将 “下海办企业 ”通 称为 “办公司”；公司又似乎是一种很时髦 的词汇 ，一时间，各种企业都喜欢 给 自己冠 以 “公司”之名 ；但是 ，公司又是一个十分复杂 的概念 ，以致于专 门 研究公司制度的学者认为公司是一个 “在学术上无法下定义 ”的概念 。在实证 法上 ，给公司下定义也不是一件简单 的事情 ，有的国家通过不在法律 中明确定 义公司来 回避这一难题 ，如美 国 《示范公司法修订本 》通篇没有给公司下定 义 ；有 的国家虽然给公司定义 ，但定义本身不涉及公司的内涵 ，如我 国 《公司 法》将公司定义为 “依本法设立 的有限责任公司或股份有限公司”；在 明确定 义公司的法律 中，对公司的定义也是仁者见仁 ，智者见智 ，如 《日本有限公司 法 》将公司定义为 “依本法设立 的以商行为或其他营利行为为开业 目的的社 团”， 《法国民法典》将公司定义为 “公司由二人或数人通过契约约定将其财产 或技艺集于一共 同的企业 ，以分享 由此产生 的利润和 自经营所得 的利益而设 立 。公司得在法律规定的情况下依一人的意志而设立 ”。可见 ，与其他 民商法 基本概念所体现 出的国际化特色不 同，公司在不同国家、不 同法律 中的定义不 尽相同，反映了公司定义的不确定性和丰富的内涵 。 根据各 国法律对公司的界定和法学理论 的研究，各种类型公司应该具备 的 本质属性可 以概括为 以下三点： 集合性 ，在 自由契约基础上的股东外部意 志 内部化； 独立人格； 依照相关法律规定的条件和程序设立 。只有具 备这三个本质特点，一个企业或组织才能成为符合法律要求的公司。 我国 《公司法》第 条规定 ： “公司是指依照本法在 中国设立 的有限责任 公司和股份有 限公司 ”，并在第 条 中将公司界定为企业法人 。因此 ，在 公 司法》颁布之后 ，我 国的公司就分成 了两类 ，一类是按 《公司法》的条件和程 序设立 的有限责任公司和股份有限公司，也就是平常说的 “规范化公司”，这 些规范化公司受 《公司法》调整 ，是 目前 国内公司群体的主要组成部分 。另一 类公司就是除了规范公司之外的其他公司 ，这些公司虽然都冠 以公司之名 ，但 实质上却是 国有企业 、乡镇企业 、外资企业或其他一般企业法人 ，分别受 《全 民所有制工业企业法》、《外资企业法》、《乡镇企业法》、《民法通则》等法律的 第 4 页 调整 ，不是我们通常所指 的公司 。本书谈到的公司 ，就是指按照 《公司法》规 定的条件和程序组建的有限责任公司和股份有限公司。 公司的法律特征 虽然 《公司法》只对公司作 了一个概括 的定义 ，但理论界始终在探究公司 本质的法律 内涵，并将其归纳为以下法律特征： 一、公司须依法设立 公司依责任形式 、股东身份 、股东分散程度等特点可 以分为多种类型 ，不 同类型的公司 ，其所承担 的责任不 同，运作 的方式要求也不一样 。公司作为一 个责任能力 （财产 ）有限的拟制法人 ，却可 以独立经营股东出资形成 的公司财 产 ，可 以对外承担有限责任 ，可 以向公众募集资金 。公司为什么可 以获得这些 一般法律主体所不具备 的特殊权利呢 ？法律之所 以允许一个拟制 的法人承担有 限的责任 ，允许一个股份公司向非特定公众募集 巨额资金 ，允许一个拟制 的组 织经营管理他人 的财产 ，前提就是这些公司有合理 的约束机制 、决策程序和组 织结构 ，以保证公司在行使上述权利 的时候 ，能够使股东的利益 、债权人 的利 益和其他利益相关人 （ 有人建议译为 “下赌注者 ”）的利益得到充 分 的保 障 ，而这些组织结构 、决策