第二节国际私法的名称、定义、范围和渊源.pptVIP

第二节 国际私法的名称、定义、范围和渊源 一、国际私法的名称 二、国际私法的定义 三、国际私法的范围 四、国际私法的渊源 “一门从书名页就有争论的法律学科”——[德]卡恩 （一）理论上 1、法则区别说（theory of statutes） 2、冲突法/法律冲突法（conflict of laws） 3、私国际法（private international law） 4、国际私法（international private law） 5、涉外私法（foreign private law） 6、外国法适用论（application of foreign law） 此外，还有称国际私法为“私法关系的国际处理法”、“私间法”、“界限法”、“体系间法”，以及“国际民法”、“国际商法”等等。 最有代表性的三个名称 1、Conflict of Laws:荷兰的罗登博格（Rodenburg）于1653年首次提出。胡伯（Huber）、萨维尼（Saving）、戴西（Dicey）等国际私法泰斗认可，后者建议命名为Choice of law。在英美使用广泛。 2、Private International Law：美国的斯托里（ Joseph Story）于1834年首次提出。在法国等大陆法系较为流行。 3 、International Private Law：德国的谢夫纳(Schaeffner)于1841年首次提出。德国、中国、日本、俄罗斯、东欧等国广泛使用。 （二）立法上 德国最早称之为“民法施行法”（1896年），日本称为“法例”（1898年），旧中国称为“法律适用条例”（1918年），泰国称“国际私法”（1939年），波兰也称“国际私法”（1966年），中国台湾省则称为“涉外民事法律适用法”（1953年）。也有直称为“冲突法”的，如1982年原南斯拉夫的立法即称为“法律冲突法”。 二、国际私法的定义 由于各国的国际私法学者对国际私法的对象、调整方法以及范围理解的不同，从而从不同侧面对国际私法作了种种定义。 （1）根据国际私法的调整对象，把国际私法定义为调整涉外民事关系的法律部门。 （2）从解决涉外民事关系法律冲突的角度，把国际私法定义为提供调整不同国家私法之间冲突的规范的总和。 （3）从有关涉外民事关系应服从外国法的效力的角度下定义，如比尔主持编纂的1934年美国第一次《冲突法重述》就把国际私法定义为“每一国家在处理某一法律问题时，决定是否应该承认某一外国法律的效力的一个法律部门”。 （4）用列举国际私法的范围的方式下定义。英国的戴西（Dicey）和戚希尔（Cheshire）等都说国际私法是处理涉外民事案件时解决管辖权、法律适用和外国判决的承认与执行的规范的总和。 国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 三、国际私法的范围 国际私法的范围有两种含义： ——调整对象的范围。即涉外民事关系中的哪些问题由国际私法来调整。 ——国际私法规范的范围。即国际私法由哪些规范所组成。 各国学者的认识 1、英美法系国家的学者认为国际私法就是冲突法，但他们也认为关于民事案件管辖权的规范和外国民、商事判决的承认与执行的规范，应该包括在国际私法之中。 2、大陆法系一些国家特别是法国，则把国际私法作广义的理解，认为它除了冲突规范外，还应该包括外国人民事法律地位规范、国籍问题和管辖权规范。近年来，也有些法国国际私法学家主张国际私法也应包括统一实体私法。 3、德国过去的国际私法学说一直认为国际私法的内容范围仅限于冲突规范，而把国籍问题归入宪法，外国人民事法律地位规范归入专门的外国人法，同时也反对把国际民事诉讼规范归入国际私法。日本的大部分学者也持这种观点。但现在至少已认为国际私法还应包括国际民事诉讼法。 4、原苏联和东欧国家学者比较一致的观点，是认为国际私法至少应包括冲突规范、外国人民事法律地位规范、调整涉外民商关系的统一实体规范和国际民事诉讼程序规范。 赖来焜的“人体构造论” 头部：外国人地位论 左手：统一实体法论 右手：冲突法论 左脚：国际民事诉讼法论 右脚：国际商事仲裁法论 1、外国人民事法律地位规范 2、冲突规范 3、统一实体规范 4、国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范 5、国内法中的专用实体规范 四、国际私法的渊源 这里讲的国际私法的渊源，是指国际私法规范的表现形式。 （一）国内立法 1、表现形式： （1）散见式：将国际私法规范分散规定在民法典或其他法典的有关条款中 ，如1804年的《法国民法典》； （2）专编、专章式