以私法完成公共任务 王维达主编.pdfVIP

第 1 页 第 2 页 第 3 页 论公私合作模式 德 国汉堡大学经济法研究所所长、教授 博 士 一 、公私合作 的概念 、意义和 区分 新 旧 公 私 合 作 形 式 抵押借贷 、行政援助和按私法组织 的行政 管理 中只包含私人主体 参与公共 管理 的固定 的、受 限制 的几方面 。如果抵押借贷 时 以 自身名 义行使公法权 力 ，行政援助着 眼于为 公共 行政 管理机关进 行准备和 实 施 工作 ，这样 正式 的私有化或组织私有化在按私法组织 的行政管理 中 即 占据 中心地位 。不考虑上述形式互相 结合 的情况 ，除 了在长期行政 管理传统 中成长起来 的抵押借贷 形式和近 期常见 的组织私有化之外 ， 在公私之 间还形成 了其他一些合作形式 ，这些统称为公私合作 。 实 际上 ，公私合作在行政法 中既非新生事物 ，也非 时髦事物 。很 久 以来 ，管理 部 门和 私 人 之 间就 在 不 同层 面 上 以不 同法 律 关 系合 作 着 。常规 的如下划 分足 以证 明这一点 ：私法管理 、行政私法 管理和主 权管理 ，还有公私合作原始形式 的示例 ： 与 组 织法 因素相 结合 的公共 任 务 分配 针 对 技 术 法 发 展 的私 有 标 准 化 委 员会 国家 当局 和 按 私 法 组 织 的工 资协 议 方 之 间 的合 作 另 外 ，主 要 从事 职 务 上 行政 援 助 的公私 合 作 最近 在 数 量 和 质 量 上 大 大存 在 于 新 发 展 的应 用 领 域 ，这 样 有 助 于 公共 管理 部 门 的再 组 织和 结构重组 。所 以，人们在 管理理论 、实践和裁 决方面都对公私合 作研 究寄予 了很高 的期望 。 作为行政管理学总概念 的公私合作 虽然 ，公私 合作这个 概念 没 有法律 适用性 。它是一个 空 的表达 第 4 页 式，无法作为其他法律派生概念 的基础 。然而对这一观点得提 出异议 ， 因为至少从行政管理体系和行政管理学角度来讲 ，公私合作这个表达方 法是一个必要 的总概念 。用此概念可 以描述不 同结构 的行政法研 究机 构 ，共 同负责参与合作 的政府和扮演合作伙伴的管理机构 。在 区分严格 的政府一私人之外 ，用行政法解释这种合作形式很有必要 ，因为在邻近 学科的常用标准概念中、在立法中，还有在现代管理中，这都有重要的实 践意义 。在此 ，公私合作可 以起到联系和桥梁作用 ，包纳职务私法化领 域 中多种形式 。所 以，这一法律概念在行政法 中不能忽视 ，因为它是 目 前 尚未存在的公私合作形式的前提法律后果的出发点。 公私合作形式多样 ，涉足领域广泛 ，所 以有必要对其进行简要说 明 ，也利于 新形式 的产 生及 发 展 。正 是管理机 构和 私人 之 间多范 围 的合 作产生 了多种 多样 的方 式 ，这些 众 多 的方 式无 法用 一个 定 义简 短概 括 。此 外 ，对 各种 合作关 系 的解 释 必须对经济 学 中 的概念 形成 进 行追 索 ，它们通 过法 律机 构 引进第 一批依 据 。同时还 牵涉 到 公共 和私人经济代理商之 间的公私合作 ，在此情况下 ，合 同双方将各 自的 具体 投 资 引入共 同的工 作进程 中 ，这 里所说 的投 资不仅 仅 是指 货 币 或其 他可交 换 的出资额 。但 是 这一解 释 比较 空泛 ，对法 律工作 无 多 大实 际用处 。必须减少 不 良的工作概 念 ，这 就得靠 公私 之 间在 抵押 借贷 ，正式的、物质的私化方面之外共 同进行合作 。 公 私 合 作 和 新 型 公 共 管 理 公私合作和新型公共管理不 同。公私合作涉及政府 、行政管理机 关和私人之 间的关系 ；而新型公共管理这一概念是指在私有企业 中应 用管理试验方案 ，这一意义上 的 内部管理结构经济化 。换言之 ，有一 只公共之手替代私企存在 ，它是 以企业 的形式出现