证据学-新学林.PDF

第二編 第十章 證據學•003 第十章 證據學 證據法或證據學主要包括舉證責任論、證據調查論及證據評價論三 者，其三者環環相扣，在實務上對當事人訴訟結果之勝負有重大影響。 在此，所謂證據，係指法院認定事實之證明根據，包括證據方法及證據 資料，前者係證明之手段與方式之種類，經常係嚴格證明或證據能力層 面之問題。後者係依證據調查程序就證據方法調查後所得結果與材料， 係用以作為證據評價之材料。證據資料之來源，包括人及物。屬於人之 證據方法為人證、當事人訊問及鑑定，屬於物之證據方法則為文書及勘 驗，惟鑑定之調查客體，可能係人或物。 證據資料來自物者，乃包括文書或物體。文書所記載內容為證據資 料，而物體所提供之形狀、聲色、性質等特性亦為證據資料。此二種證 據方法，即被稱為書證及勘驗（民事訴訟法第 條、第 條）。證 341 364 據方法（Beweismittel ）係指人證、鑑定、文書、勘驗及當事人訊問而 言，證據資料則係指證據調查後所得證言、鑑定意見、文書內容、物體 特性及當事人之陳述而言。 壹、基本概念 一、主張責任與舉證責任 主張責任係基於辯論主義第一命題下，課予一造當事人對其有利之 事實負主張責任，若未經當事人主張，依辯論主義第一命題，法院不能 職權審酌。若主張有漏洞，則有闡明及不利歸屬問題。在當事人為具體 主張及具體爭執後對待證事實，則有舉證責任分配問題。若應負舉證責 任一造當事人無法適切舉證，則對於該事實之真偽不明，其不利歸屬於 應負舉證責任一造當事人。 004 •民事訴訟法 下冊 二、證明與釋明 當事人提出證據，使法院就其主張之事實獲得確信者，亦即使法官 之心證度達到證明度者，稱為證明。若當事人提出證據，係使法院就其 主張之事實，得生薄弱之心證，亦即僅須達優越蓋然性，信其大概如此 者，稱為釋明。二者之證明度要求，並不相同。當事人在訴訟上主張之 事實，通常須證明之，惟於若干程序有迅速決定或減輕事實主張之當事 人之證明困難之情形，於法律明文規定下，乃僅須予以釋明即可。例 如，聲請法官迴避之原因，僅須釋明之（民事訴訟法第 34 條第 2 項）。請求訴訟救助之事由，應釋明之（民事訴訟法第 109 條第 2 項）。此外，其他例如民事訴訟法第 條第 項、第 條第 項、 92 1 165 2 第 條第 項、第 條第 項、第 條第 項、第 條第 242 2 276 2 309 1 332 2 項、第 條第 項、第 條、第 條第 項規定等情形，亦均係 346 3 391 526 1 釋明之規定。一般而言供釋明之證據方法，須係法院得為即時調查者 （民事訴訟法第 條但書）。其以文書為釋明方法，應提出文書原本 284 於法院。以證人為釋明方法，須偕同證人到場而得即時訊問始可。但此 類所謂應提出得為即時調查之證據，在部分程序應考慮緩和化，例如在 專利侵權糾紛之假處分程序，或在訴訟救助之程序，似不應過度強調 之，甚至應給予當事人表示意見之機會，而不應將釋明程序，解為可不 尊重當事人聽審權保障之程序。此外，在非訟程序中，原則上亦採證明 之程序，僅於例外有明文規定者，乃對待證事實加以釋明即可。 三、嚴格證明與自由證明 嚴格證明係指，證據調查程序應依民事訴訟法規定之證據方法，且 其證據調查應依民事訴訟法所定程序而進行之證明程序。原則上，關於 訴訟標的之法律關係或權利之主張所需事實之認定，須依嚴格證明。自 由證明（Freibeweis ）係指，其證據方法不限於民事訴訟法所承認之五 種證據方法，或其舉證程序亦無須固守民事訴訟法所