劳动法与社会保障法重点.docxVIP

论述题 1.劳动合同法的单保护和双保护： 单保护：指倾斜保护劳动者合法权益，即倾斜保护原则。倾斜保护原则包括两个方面的内容：一是在劳动者和用人单位之间，倾斜保护劳动者的合法权益；二是在一般劳动者与特殊劳动者之间，倾斜保护特殊劳动者的合法权益，比如妇女、未成年劳动者以及残疾人劳动者在工作岗位、工作时间以及劳动条件等方面享有的保障要优于一般劳动者。双保护：指平等保护劳动者和用人单位的合法权益单保护只是表明对保护劳动者的偏重或倾斜，而不是只保护劳动者而不保护用人单位。劳动者与用人单位在利益上不仅存在矛盾而且相互依存，从微观层面看，由于劳动者是劳动力资源的载体，劳动力资源作为一种经济资源是利润的源泉，保护劳动者实际上是保护劳动力资源，保护投资者和企业的利润源泉；从宏观层面看，我国经济发展正陷入“内需不足→依赖出口→低价竞销→利润低下→劳动收入增长缓慢→内需不足”的恶性循环，而打破这一恶性循环的关节点，在于加大劳动法保护劳动者的力度，提高劳动者的收入。“强资本、弱劳动”是我国今后相当长时期内的普遍格局，劳动合同法不是对劳动者的单独保护，而是在倾斜保护劳动者的前提下，对劳动者和用人单位的双维度保护. 案例分析 1.仲裁申请和管辖： 仲裁申请：当事人申请是仲裁委员会处理劳动争议的先决条件，也是必经程序1）发生劳动争议的当事人自知道或者应当知道权利被侵害之日起1年内向仲裁委员会申请仲裁，申请时应提交书面申诉书，并按被诉人数提交副本；书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止；从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算2）劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起5日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在5日内将仲裁申请书副本送达被申请人3）被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在10日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答辩书后，应当在5日内将答辩书副本送达申请人；被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。 仲裁管辖：劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。 2.举证责任： 也称证明责任，指司法机关或是某些当事人应当收集或是提供证据证明应予认定的案件事实或有利于自己的主张；否则将承担其认定、主张不能成立的责任。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。这是劳动争议举证责任的一般原则。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。 3.仲裁与诉讼的关系方面： 劳动争议发生后，当事人向法院起诉之前必须首先申请仲裁，只有对仲裁委员会作出的裁决不服时，才能向人民法院起诉。仲裁是诉讼解决劳动争议前的必经程序，如果当事人未经仲裁而直接起诉，法院将不予受理。劳动争议诉讼应当严格执行仲裁前置制度。 4.企业合并、兼并的效力问题： 企业合并：是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。 效力：（1）企业的设立、注销和变更；（2）企业权力与义务的概括转让；（3）企业股东资格的当然继承。 企业兼并：是两个或两个以上的企业根据契约关系进行权合并，以实现生产要素的优化组合。企业兼并不同于行政性的企业合并，它是具有法人资格的经济组织，通过以现金方式购买被兼并企业或以承担被兼并企业的全部债权债务等为前提，取得被兼并企业全部产权，剥夺被兼并企业的法人资格。 5.工作年限： 概念：是中国对国家机关、事业单位工作人员的工龄的劳动法律用语。 计算：（1）工作人员在中华人民共和国成立后的国家机关、社会团体以及企业事业单位工作的时间，一律计算为工作年限。工作人员在中华人民共和国成立前，参加民主革命政权机关工作的时间，应当计算为工作时间。（2）工作人员的工作年限按周年计算。在计算退职金、退休金时，按周年计算后剩余的月数，超过六个月的，按一年计算，六个月和不满六个月的按半年计算。工作人员在试用期间的工作时间，可以计算为工作年限。（3）工作人员受过开除处分或刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限；但情节较轻，并且经过任免机关批准的，其受处分以前工作的时间，也可以合并计算工作年限。 6.没有签订书面劳