证明责任法研究 陈刚著.pdfVIP

第 1 页 第一部分　　证 明责任 的意义 制造纠纷的是人，最终解决纠纷 的也是人。翻开人类社会 的裁判史， 不论一项判 决是冠 以何者 （诸如 国 家、君主、教会 、法院、法官乃至人 民）的名义宣布 ，被奉为裁判者的人 （法官）都理应 明白，对当事人请求 解决的纠纷作出具体裁判是 自己不可 推卸的神圣职责。尽管在不同的时代 特质各异，法官制度 的沿革与裁判制 度生成和发展的历史叠合而存 。古今 第 2 页 中外的裁判制度，不论性质上是民主主义的，还是专制主义 的；也不论构造上是对抗制的，还是纠问制的；抑或指导理 念上是当事人主义的、职权主义的或协同主义的； 尽管相 互之间各具有历史、环境等特质，但都遵循着一条作为人类 睿智结晶的、亘古不变 的定律 ：法官的裁判必须 以法为裁判 规范，以事实为裁判依据 。这一定律反映在我 国现今审判理 论和制度 的指导思想上 ， 已被高度地 归结为 “以事实为根 据 ，以法律 为 准绳 ”。 裁判为什么要按照上述定律进行呢 ？作为常识性 的解 释 ，这其中包括两个理论上的依据 ：第一，裁判毕竟是凭借 公权或 国家权力 以法的判断形式解决现实存在着 的纠纷。既 然如此 ，裁判当然要 以法 而不是其他规范 （如道德规范、 经验规则等 ）作为评价当事人 的权利请求是否成立的依据 ； 第二，裁判是 以法为依据解决具体 的、实现存在着的权益之 争 。众所周知 ，法是人类社会 的主观产物 ，是对鲜活 的生 活事实的高度抽象，如果受抽象的法所评价的具体的生活事 实不 存在 ，法律 将 无 从适 用 ，所 以裁判 必须 以事 实 为依 据 。 依照我们的先知从逻辑上得出的事实认定与法的适用属 ①关于 民事诉讼指 导理念 的规 范性解释 ，参见江伟 ，刘荣军 ： 《民事诉讼程序 中法院与当事人的作用分担》，载江伟，杨荣新主编： 《民事诉讼机制 的变革》，北京，人 民法院出版社， 法是人的主观产物 ，这里所指 的法包括制定法和法官通过个 案审理发现 的法 。但是不包括法理学者从纯理念上设定的法 。纯理念 上 的法可 以因人而异作 出设想，例如 ，某人主张制定一部调整地球人 与外星人之 间民事关系的民法典 。然而作为裁判依据 的法 ，必须是活 生生地体现一个 国家社会的意志并 由其强制力保障实现的法 。 第 3 页 于法官进行裁判不可或缺的两个基本依据的定律，我们可 以 将重复展现在现实社会 中处理千变万化 的各类纠纷的裁判归 结为一个共 同的过程 ，即通过法官行使审判权 ，将法律和事 实加 以结合，以解决具体存在着 的纠纷 。由于这一过程 中， 法和事实都属于法官进行裁判 的依据 ，所 以，法和事实也就 成 了法官的认知对象。换言之 ，对法和事实进行认知应是法 官履行裁判职责的前提 ，法官也只有在认知的基础上才能够 将两者加 以结合。 法官是如何来认知法和事实的呢？诉讼理论告诉我们 ， 法官对于法的认知是被推定的，法谚谓 “法官知法（ 。不言 自明，法官理应知悉 自己所适用 的裁判规范；反之，作为裁判者的法官如果不知法为何物，也 就