历届律师资格考试疑难试题评析 肖建华主编.pdfVIP

第 1 页 第 一 编 　　刑 　事　 法 一 、 刑 法 钱某从毒品走私犯手中购买海洛因 克 ，准备贩卖牟利 。为遮人耳 目，钱某从 医 院太平间偷盗了一具婴儿尸体 ，将海洛因藏匿于婴儿的尸体 中携带到某市。为使海洛因尽 快脱手，钱将海洛 因掺杂在 自己卷制 的香烟 中，号称“神烟 ”，包治百病，使不 明真相 的刘某、 潘某等 余人吸食成瘾，不得不高价 向钱某购 买“神烟 ”。钱某被抓获时，大部分海洛 因已 卖 出，只剩下 余克。 问： 钱某触犯了哪些罪名 ？ 钱某所触犯罪名中的法定最高刑是什么 ？是哪些犯罪 ？ 对钱某可否适用法定最高刑，为什么 ？ 〔解题思路 〕本题是测试罪名的，因而需要从犯罪构成的四个要件进行考虑 。从本题 内容上看，犯罪主观方面和犯罪客体是清楚的，犯罪主体虽没有 明示，但可推定钱某符合犯 罪主体要件，所 以解本题的关键是要对钱某的一系列行为进行分析。 〔法理分析 〕在刑法理论上，某人的行为构成犯罪必须符合犯罪构成要件，即犯罪主 体、犯罪客体、犯罪主观方面和犯罪客观方面 四个要件 。从本题来看 ，钱某构成犯罪在犯罪 主体、犯罪客体和犯罪主观方面是不存在 问题的，钱某构成什么罪关键取决于他所实施的客 观行为，即犯罪客观方面 。钱某前后实施 了购 买海洛 因、偷盗尸体、将海洛 因藏匿于尸体 中 携带至某市、欺骗他人吸食海洛 因四种行为 。我 国刑法第三百 四十七条规定：“走私、贩卖、 运输、制造毒 品，无论数量 多少 ，都应 当追 究刑事 责任 ，予 以刑事处 罚。走私、贩卖、运输、制 造毒 品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一 ）走 私、贩卖、运输、制造鸦片一千克 以上、海洛 因或者 甲基苯丙胺五十克 以上或者其他毒 品数量 大 的…… ”此条确立 了走私、贩 卖、运输、制造 毒 品罪 。毒 品包括鸦 片、海 洛 因、甲基苯丙胺 （冰毒 ）、吗啡、大麻、可卡 因等 。走私毒 品，是指违反毒 品管理法规和海关法规 ，逃避海关监 管，非法运输、携带、邮寄毒 品进 出国（边 ）境，破坏 国家毒 品管制 的行为；贩卖毒 品，是指违反 毒 品管理法规，非法销售毒 品或者 以贩卖为 目的而非法收买毒 品的行为；运输毒品，是指违 反毒 品管理法规，采取携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为； 制造毒品，是指违反毒品管理法规，非法用毒品原料或植物直接提炼或者用化学方法加工 配制毒品的行为。分析本罪应注意以下三点：（ 构成本罪没有数量上的限制，只要实施了 走私、贩卖、运输、制造毒 品的行为 即构成本罪 。但毒 品数量却是量刑 的重要 因素，如果毒 品 数量达到法定标准（如鸦片 千克、海洛 因 克等 ），可 以处 以最高刑死刑。 本罪是选择 性罪名，即构成本罪并不要求行为人同时实施走私、贩卖、运输和制造毒 品的行为，行为人只 第 2 页 要实施 了其 中一种行为即构成本罪，实施 了其 中两种或两种 以上行为 的，也只构成本罪，但 确定罪名时要 以实施 的行为为准 。如行为人 只走私毒 品，则定走私毒 品罪；若只运输、贩卖 毒 品，则定运输、贩卖毒 品罪 ，而不应定走私、贩卖、运输、制造毒 品罪 ，也不应定运输毒 品罪 和贩卖毒品罪两个罪名，实行数罪并罚。其他情况 以此类推 。本题钱某实施 的购买毒品行 为属于贩卖毒品，携带毒品行为属于运输毒品，因而钱某的行为构成了贩卖、运输毒品罪。 本罪应与非法持有毒 品罪相区别。根据刑法第三百 四十八条规定，非法持有鸦片 克 以上，海洛因或者冰毒 克以上或者其他毒品数量较大的，则构成非法持有毒品罪 。持有 毒 品，是指对毒品事实上 的控制和支配，并不要求行为人时刻实际握有或随身携带，只要毒