担保法新问题与判解研究-高圣平著.pdfVIP

第 1 页 第一节　　担保与担保法 第二节　　担保法 的适用 第三节　　担保合 同的无效及其法律后果 第 四节　　反担保 第 2 页 第一节　　　　担保与担保法 一 、 担 保 （一 ）担 保 的意义 担保在不 同的场合有其不 同的特征 。本书中所称之担保与担 保法上所称之担保 同其意义，是指债权担保、债 的担保、债务担 保，是一个总括的概念，内涵丰富，外延极广。 担保总是和 “债 ”联系在一起。所谓债 ，是指特定的当事人 间请求为特定行为的民事法律关系。 《民法通则》第 条第 款 规定： “债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人间产 生 的特定的权利义务关系 。享有权利 的人是债权人，负有义务 的 人是债务人。”特定当事人间的权利和义务关系，包含债权和债务 两个方面。债权是基于债而生的可 以要求他人为特定行为的权利； 债务是基于债所生 的应当对债权人 的债权予 以履行的义务 。债权 债务是 “债”这一法律关系的两个方面，相互对立又相互依存。一 般而言，没有无债务的债权，也没有无债权的债务。由是，债、债 权 、债务往往都被用来指称 “债”法关系，提及其一即意味着其 他 。 债 的本质为可期待 的信用，即其首先确认让渡商品与实现价 值存在的时间差距的合理性，确认经济利益暂时不平衡的合理性， 第 3 页 但 同时又力 图保证这种差距可 以消除。 在债法关系中，让渡商品 与实现价值时间上 的差距 ，使债权 的期待将有可能不获满足 ，从 而 引发信用危机 。为 了克服信用危机 ，防杜 由此而生 的经济秩序 的混乱 ，民法特设两种制度 ：一则对债 附以法律上 的强制 ，以债 务人 的全部财产承担债务履行责任 ，二则责任财产范围的扩大或 特定化 。责任财产范 围的扩大 即在债务人 的责任财产 （即其所拥 有 的一切财产 ）之外另觅新 的责任财产 （第三人 的可用于承担责 任的财产 ）；责任财产范围的特定化 ，即将债务人的一部分财产或 第三人 的一部分财产从其责任财产 中独立 出来 ，作为满足特定债 权实现的特定财产 。由此形成了债 的一般担保和债的特别担保 。债 的一般担保是债 的效力 的 自然 引申，即债务人须 以其全部财产作 为履行债务 的担保 ，为保证债务人能 以其全部财产清偿其全部债 务，法律赋予债权人以代位权和撤销权 。 债权人 的代位权是指因 债务人怠于行使其到期债权 ，对债权人造成危害时 ，债权人可 向 法 院请求 以自己的名义代位行使债务人 的债权 的权利 ；债权人 的 撤销权 ，是指债权人对于债务人实施 的有害于债权 的行为 ，可 以 请求法 院予 以撤销 的权利 。债 的特别担保是相对于一般担保而言 的，它并非 以债务人 的一般财产作为债权担保 ，而是 以债务人或 第三人 的特定财产或者特定人 的一般财产 （包括信用 ）作为债权 杨振山：《社会主义初级阶段理论与我国民法学》，载 《中国法学》， 年第 期 ② 我 国 《合 同法 》 第 条 规 定 ：“因 债务 人怠于行使其到期债权，对债权人造 成损害 的，债权人可 以向 人 民法院请求 以自 己的 名义代位行使债务人的债权，但该债 权专属于债务人 自身 的除外，代位权的行使范围 以债权人 权为限。债权人行使代 位权 的必要 费用 由债务人负 “因债 务 人 弃 担 。”第 条规定：