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合同法总则研讨稿 我国现在执行的《合同法》是1999年10月1日开始实施的。以前，我国的合同法体系是由《经济合同法》、《涉外经济合同法》和《技术合同法》三部法律构成的。由于该种体制存在着许多弊端，国家立法机关便将该三部法律统一成了现在执行的《合同法》。 合同法的内容，分为总则和分则两个部分。总则部分主要规定了合同法的一些基本原则、重要制度等；分则主要规定了15种具体合同有关内容。我们今天主要学习合同法总则部分，重点学习合同法规定的一些基本原则、立法原理和法律制度。 第一章 一般规定 一、合同的概念 合同法第二条规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 这里面最重要的一个特征是合同当事人的地位是完全平等的。这与行政合同，比如征用合同、纳税合同等是完全不同的。 二、合同法确定的基本原则 合同法共有三个最基本的原则： 1、公平原则。合同法第五条规定“当事人应当遵循公平原则，确定各方的权利和义务”。公平原则要求合同当事人之间的权利义务要公平合理，合同上的责任和风险要合理分配。 2、诚实信用原则。合同法第六条规定“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用的原则”。诚实信用原则要求合同当事人要诚实的签订和履行合同。 3、不损害社会公德和公共利益原则（其他国家称为：不违背公序良俗原则）。合同法第七条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益”。这是合同法确立的一项重要的基本原则。一般来说，合同的订立和履行，属于当事人的权利，可由当事人自主约定。但是合同的订立和履行，又不仅仅是当事人之间的问题，有时可能涉及社会公共利益和社会公德，涉及国家经济秩序。因此，合同当事人的意思表示应当在法律允许的范围内进行，对于损害社会公共利益、扰乱社会经济秩序的行为，国家应当予以干预。 案例1：2004年9月，甲、乙公司签订买卖合同，约定甲向乙购买两台变压器。合同签订后，乙以原材料大幅涨价为由，要求增加合同价款，未获甲同意，乙单方解除合同。甲诉诸法院，要求赔偿损失40余万元。法院审理后认为，乙擅自单方解除合同，应当承担违约和损害赔偿责任。但考虑到合同签订后原材料确实大幅上涨，如果由乙承担甲全部损失，有悖合同法中的公平原则，故判决乙赔偿甲部分损失10余万元。 本案中法院便以公平原则作为裁判的依据。当然，类似案件法官应当从严掌握。因为原材料的上涨是任何一个公司必须预知和承受的商业风险，只有上涨的幅度确实有悖于公平才能适用。本案中法官适用该原则是完全错误的。 案例2：甲、乙公司于2005年2月签订合同，约定甲委托乙制造5台赌博用老虎机。乙交货后甲未依约付款，乙起诉至法院。 法院经审理后认为，该合同违背了社会公共利益，属于无效合同，并没收了全部合同标的。 第二章 合同的订立 一、合同的形式 合同法第十条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 合同法第十一条规定：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。 可见，传真、电子邮件等方式均为合同签订的有效方式。 二、合同的基本条款 合同法第第十二条规定：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 起草、审核合同必须首先检查上述内容，如果缺少任何一项，合同都是有缺陷的。对于涂红的几项更是采购合同、外协合同的重点。 三、合同的订立程序 合同法第十三条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。” 1、要约，是希望和他人订立合同的意思表示。要约的一个重要特征是内容必须具体，比如我们起草了一份合同，盖上公章，发给了某公司，这就是我们向该公司发出要约；如果我们只是发了一份报价单或询价函，称不上要约。 A、要约到达受要约人时生效。 B、要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 C、要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 比如我们把合同发出后又反悔了，可以在对方承诺之前，通过传真等方式撤回或撤销要约。 2、承诺，是受要约人同意要约的意思表示。承诺的一个重要特征是：不能对要约作出实质性变更，否则变为受要约人的一项新的要约。何谓实质性变更？合同法第三十条作了规定：“有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”也就是对合同的一些基本条款作了改动，就是实质性变更。比如，我们向客户发出一份上辅机