第四章适用冲突规范的几种制度.pptVIP

国 际 私 法 第四章适用冲突规范的 几种制度 第四章适用冲突规范的几种制度 第一节 识别 第二节 先决问题 第三节??反致 第四节??外国法的查明 第五节??公共秩序保留 第六节?? 法律规避 第一节 识别 一、识别的概念 二、识别的冲突 三、识别冲突的解决 四、实质问题和程序问题 一、识别的概念 识别是指依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应适用哪一冲突规范去援引准据法的认识过程。 其包含两方面的内容：一是，对涉外民事案件所涉及的事实或问题进行定性或分类，并将其纳入特定的法律范畴。二是，对冲突规范本身某些方面进行识别，即对冲突规范在“范围”上所使用的名词术语进行解释。 一、识别的概念 1、一对夫妇，夫为泰国人，妻为英国人。丈夫在中国逝世后，妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归其所有。判断妻子对其丈夫财产的权利是基于夫妻财产关系还是妻子对丈夫的继承权利的问题在国际私法上被称为什么？ A．二级识别　　　　　　　 B．识别 C．法律适用　　　　　　D．先决问题 二、识别的冲突 （一）概念：是指法院在处理涉外民事争议时，由于各国法律对同一“事实构成”作出不同的分类，或对冲突规范的范围中同一法律概念赋予不同的内涵，采用不同国家的法律观念进行识别就会适用不同的冲突规范，最终导致适用不同准据法的结果。 二、识别的冲突 （二）识别产生冲突的几种原因： 1、 对于同一事实，不同国家的法律赋予它不同的法律性质，从而导致适用不同的冲突规范； 2、 不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义。 3、 不同国家的法律把具有相同内容的法律问题划分到不同的法律部门中。 4、 由于社会制度和历史、文化的不同，还会出现一国法律规定的制度或使用的法律概念在另一国的法律中没有规定的情况。 三、识别冲突的解决 识别的解决问题即识别的依据是什么，对此，各国学者提出了不同的主张，概括起来主要有一下几种： （一）法院地法说 （二）准据法说 （三）分析法学和比较法学说 （四）个案识别说 （五）二级识别说 三、识别冲突的解决 我国的规定： 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 》第八条涉外民事关系的定性，适用法院地法律。 第二节 先决问题 一、先决问题的概念 二、先决问题的解决 一、先决问题的概念 先决问题是主要问题的对称，是指国际私法中一项主要问题的解决必须以解决另外一个问题为前提，而这另外一个问题就是先决问题。 二、先决问题的解决 学者们对依据什么法律解决先决问题有很大的分歧： 1、 先决问题应受解决主要问题的准据法所属国的冲突规范指定的法律支配。梅尔基奥尔等主张； 2、 先决问题应由法院地国的冲突规范决定。拉佩等主张。 ? 第三节??反致 一、反致的概念和类型 二、反致产生的条件 三、关于反致的实践 一、反致的概念和类型 反致有广义和狭义之分，广义的反致是指总括性的概念，包括了反致的所有种类；而狭义的反致是指反致这一种类本身。 一、反致的概念和类型 （一）直接反致 即狭义的反致，是指对某一案件，法院按照自己的冲突规范本应适用外国法或外域法，而该外国法或外域法的冲突规范却指定此种法律关系应适用法院地法，结果该法院适用了法院地法。 一、反致的概念和类型 （二）转致 例如，一位住所设在意大利的丹麦公民，在葡萄牙去世并在葡萄牙留有遗产。根据法院地葡萄牙的国际私法的规定，继承适用被继承人死亡时的属人法，在这个案件中即丹麦法；而丹麦国际私法规定，继承应适用被继承人死亡时的住所地法支配，在这个案件中即意大利法，结果葡萄牙法院在审理这个案件时适用了意大利法。 一、反致的概念和类型 （三）间接反致 例如，一位阿根廷公民在英国设有住所，死于英国，在日本有不动产，后因该不动产继承问题在日本法院涉诉。根据日本国际私法关于继承问题适用被继承人死亡时的属人法的规定，本应适用阿根廷法，但阿根廷国际私法规定，不论遗产的种类和场所，继承适用死者最后住所地法，又指向英国法，而依英国的冲突规范却规定不动产的继承应适用不动产所在地法即日本法，于是日本法院适用了自己的实体法。 一、反致的概念和类型 四）包含直接反致的转致 是指，对某一案件，甲国的法院根据本国的冲突规范适用乙国的法律，乙国的冲突规范指定应适用丙国的法律，丙国的冲突规范指定应适用乙国的法律，最后甲国的法院适用乙国的法律来处理了案件。 一、反致的概念和类型 （（五）双重反致 “双重反致”是英国冲突法中一项独特制度。它是指英国法院在审理涉外民事案件时，如果依英国的冲突规范应适用某一外国法，英国法官应将自己视为在该外国法院审判案件，再依该外国对反致所抱的态度，决定最后所应适用的法律。