第八章 涉外同的法律适用.pptVIP

英国上议院法院同意，除了仲裁条款以外的所有连接因素是与瑞典法律发生的。尽管如此，法官还是认为从各当事人表示选择英国仲裁的合意中可以推定他们选择英国法的意图。最终适用应英国法作出裁决。 提问： （1）你赞成该案法官关于准据法的结论吗？为什么？ （2）一味强调适用法院地法，会出现什么问题？ 最密切联系说 最密切联系原则 在确定合同的准据法时，要综合考虑与合同有关的各种因素，如合同缔结地、履行地、当事人的国籍、住所、物之所在地、法院地、仲裁地等，在这些联结因素中，由法院或仲裁机构根据案情，从质和量等方面进行衡量，然后，找出一个与合同有最密切联系的国家的法律作为合同的准据法。 该学说的提出 美国纽约最高法院的富德法官首先提出了“重力中心地”“关系聚集地”，并运用于判案的。 最密切联系的标准 英国合同自体法理论(the proper law of the contract) 特征履行说(characteristic performance doctrine) 最密切联系原则在中国 《民法通则》 第一百四十五条 ????? 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。?? 涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。《中华人民共和国合同法》第一百二十六条??? 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。 根据我国的司法实践，下列合同按照最密切联系原则通常应适用的法律是：（1）国际货物买卖合同，适用合同订立时卖方营业所所在地的法律。 如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同主要是依买方确定的条件并应买方发出招标订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，则适用合同订立时买方营业所所在地的法律。（2）银行贷款或者担保合同，适用贷款银行或者担保银行所在地的法律。 （3）保险合同，适用保险人营业所所在地的法律。（4）加工承揽合同，适用加工承揽人营业所所在地的法律。（5）技术转让合同，适用受让人营业所所在地的法律。（6）工程承包合同，适用工程所在地的法律。（7）科技咨询或者设计合同适用委托人营业所所在地的法律。（8）劳务合同，适用劳务实施地的法律。 （9）成套设备供应合同，适用设备安装运转地法律。（10）代理合同，适用代理人营业所所在地的法律。（11）关于不动产租赁、买卖或者抵押的合同，适用不动产所在地的法律。（12）动产租赁合同，适用出租人营业所所在地的法律。（13）仓储保管合同，适用仓储保管人营业所所在地的法律。 不过，如果合同明显地与另一国家或者地区的法律有更密切的联系时，我国法院可以以另一国家或者地区的法律作为处理合同争议的依据。 我国在合同领域适用最密切联系原则的规定有三个层次 《民法通则》第一百四十二条 涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。 中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 ?案例9： 一个法国人向一家法国航空公司购买了两张机票，把他的家属和行李从马达加斯加运送到英国的南安普敦。机票背面有这样一个条款；如果运输途中行李损失，该航运公司不负责任。事实是飞机到达南安普敦后，发现行李丢失。该法国人向英国法院起诉航运公司，要求予以赔偿。机票上的此项条款，按照事发当时两国的法律效力截然不同。依据英格兰法此免责条款有效，而依据法国法律此条款无效。双方当事人没有明示或默示的约定合同适用的法律。英国法院依据最密切联系原则确定合同的准据 法。被认定的事实显示：英国的某港口除了该次飞行的目的地外，几乎与合同没有什么联系，而所有的事实都指向法国，缔约双方是法国人于法国航运公司，英国法官认为法国法律才是与合同有密切联系的法律，最终适用法国法律判决该项免除责任的条款无效，航运公司应向原告赔偿此笔损失。 提问： （1）在用最密切联系原则确定合同准据法时，应如何确定最密切联系？ （2）你认为本案中法官的判断合理吗?为什么？ 案例10： 　2000年5月，香港某公司A在内地某市成立了一娱乐中心。后来，A公司与另一香港公司B在香港签订由B负责娱乐中心设备安装的合同。A公司先预付了部分工程款，后因所安装的热水锅炉与合同规定的品名不符及部分项目未安装，A公司不支付所欠的工程款。B公司在内地法院起诉，要求A公司支付欠款及利息损失，而A公司认为B公司违约，应承担违约 责任而拒付欠款。因双方未在合同中约定应适用的法律，在开庭审理时，被告以双方