前科消灭制度研究-法学研究.PDF

　　前科消灭制度研究 房 清 侠 内容提要 :作为一种法律制度 ,前科消灭不仅具有丰富的法律内涵 ,而且还具有厚实 的理论基础 。我国刑事立法对前科消灭的漠然 ,不能也不应当影响刑法理论对此问 题的探讨 。随着社会的不断进步 ,有前科者的各种权利必将会受到法律和社会的广 泛关注 。因此 ,适时有度地在我国刑法典中设置前科消灭制度 ,不失为一种理性的抉 择 。 关键词 :前科 　前科消灭 贝卡利亚说过 ,对人类心灵发生较大影响的 ,不是刑罚的强烈性 ,而是刑罚的延续性 ,因为 最容易和最持久地触动我们感觉的 ,与其说是一种强烈而暂时的运动 ,不如说是一些细小而反 〔1 〕 复的印象 。 贝氏这折射着理性光芒的话语 ,道出了那些因为犯过罪而陷入一种长久痛苦的 有前科者的心声 。笔者在读了中国青年报《我不想再犯罪》的长篇报道 〔2 〕以后 ,看到了劳改 释放犯韩小滨为了当好人 ,拉网式地找工作所遭受的讥讽和侮辱 ;看到了他向社会发出“我不 想犯罪”的呼喊所遭受的冷遇和拒绝 ;看到他发誓再也不愿回到监狱 ,却又不得不承认犯罪是 一条永远无法回头的路时 ,笔者也陷入了一种深深的韩小滨式的绝望 。如果社会给韩小滨群 体以特殊照顾 ,那么对于没有犯罪的人而言显然是不公平的;如果社会不给他们以特殊关照 , 那么这些永远带着发黄变旧的犯罪记录的人 ,终生也得不到与他人同等竞争的机会 ,这同样不 公平 ;如果社会放弃对这些人的挽救 ,不但会使前期的定罪 、量刑 、行刑教育归于无效 ,而且也 是我国刑事政策所不允许的。笔者认为 ,所有问题的关键并不在于能不能给一个韩小滨找一 份工作 ,而是如何消除已然刑罚对其带来的终生不利影响 ,使其摔倒了爬起来 ,再融入社会发 展的洪流 ,与正常人一样去竞争 、拼搏 ,去承受失败的痛苦和享受成功的快乐 。顺着这一如何 消除刑罚后遗影响的思路 ,也就有了本篇的论题 。但愿这一设想能够引起理论界对前科消灭 制度的关注 。 河南省政法管理干部学院副教授 。 〔1 〕 贝卡里亚 : 《论犯罪与刑罚》,黄风译 , 中国大百科全书出版社 1996 年版 ,第 46 页 。 〔2 〕 郑琳 : 《我不想再犯罪》, 中国青年报 2000 年 6 月 7 日。 ·80 · 前科消灭制度研究 一 、前科消灭界说 ( ) 一 前科的含义 界说前科消灭 ,首先要界定前科 ,而前科这一刑法理论中通行的专业术语 ,无论是对有法 律明确规定的国家 ,还是对法律无明确规定的国家 ,其定义的内涵和外延都没有完全统一 。 如 :在法律明确规定前科的前苏联 ,前科被界定为 :某人因犯罪而被法院判处某种刑罚方法的 事实对这个人所造成的法律状态 , 〔3 〕即被定罪判刑的人才视为有前科 ;而在德国、英国、日 本 、朝鲜 ,前科是指曾受确定判决有罪宣告的事实 。是否被科刑或刑罚执行与否不影响前科的 成立 , 〔4 〕即凡是受过有罪宣告的均视为有前科 。对于法律没有明确规定前科的我国 , 由于前 科这个对犯罪人有重大影响的概念 ,在刑法立法中从未启用过 ,刑法理论界和司法实务界只是 依照自己的认识来确定并使用前科这一概念 ,结果也同样导致了对前科定义的各执己见 ,至于 界定前科这一与刑事立法毫不相干的概念 ,似乎既不是必须也非必要 。但时值今 日,如果要在 刑法中建立前科消灭制度 ,那就必须对前科有一个科学的界定 。综观理论上对于前科的解释 , 主要有以下几种观点 :第一种观点认为 ,前科是指因犯罪而被判处刑罚的事实 ;第二种观点认 为 ,前科是指因犯罪受过有罪宣告或被判处刑罚的事实 ;第三种观点认为 ,前科是指因犯罪被 判处有期徒刑以上刑罚的事实 ;第四种观点认为 ,前科是指历史上因违反法纪而受过各种处分 〔5 〕 的事实 。 我们认为 ,对前科的界定 ,必须着眼于前科的刑法意义 ,也就是说 ,前科作为刑法 上的概念 ,其定义的外延既不能将曾受过的非刑法处分包括其中 ,也不能将曾受过的刑法处分 〔6 〕 排除在外 ,即定义的外延既不能扩大 ,也不能缩小 。