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(2)实物证据。收集物证、书证不符合法定程序,可能严重影响司法公正的,应当予以补正或者作出合理解释;不能补正或者作出合理解释的,对该证据应当予以排除。 2、排除的阶段和后果。(第56条) 在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的,应当依法予以排除,不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。 3、对排除证据申请的审理(第58条) 法庭审理过程中,审判人员认为可能存在本法第五十六条规定的以非法方法收集证据情形的,应当对证据收集的合法性进行法庭调查。 4、举证责任。(第58条、59条) 当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请排除以非法方法收集的证据的,应当提供相关线索或者材料。 在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中,人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明。 现有证据材料不能证明证据收集的合法性的,人民检察院可以提请人民法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况;人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况。有关侦查人员或者其他人员也可以要求出庭说明情况。经人民法院通知,有关人员应当出庭。 5、审理后的处理 对于经过法庭审理,确认或者不能排除存在本法第五十六条规定的以非法方法收集证据情形的,对有关证据应当予以排除。 (三)禁止双重危险 (四)大小陪审团的nullification (五)其他社会政策,如强奸盾牌条款、事后补救措施等 二、查明真实的方法 ?(一)与不利于己的证人对质的权利 1、证人出庭的范围(第192条) 公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议,且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响,人民法院认为证人有必要出庭作证的,证人应当出庭作证。 人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证,适用前款规定。 2、鉴定人出庭 (第192条) 公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议,人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。 3、强制出庭及罚则。(第193条) 经人民法院通知,证人没有正当理由不出庭作证的,人民法院可以强制其到庭,但是被告人的配偶、父母、子女除外。 证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的,予以训诫,情节严重的,经院长批准,处以十日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。 4、证人保护 (第64条) 对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件,证人、鉴定人、被害人因在诉讼中作证,本人或者其近亲属的人身安全面临危险的,人民法院、人民检察院和公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施:? (一)不公开真实姓名、住址和工作单位等个人信息; (二)采取不暴露外貌、真实声音等出庭作证措施; (三)禁止特定的人员接触证人、鉴定人、被害人及其近亲属; (四)对人身和住宅采取专门性保护措施; (五)其他必要的保护措施。 5、证人经济补偿 (第65条) 证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用,应当给予补助。证人作证的补助列入司法机关业务经费,由同级政府财政予以保障。 有工作单位的证人作证,所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。 (二)通过强制手段获得有利于辩方的证据的权利 第43条规定可以申请法院通知证人出庭作证,加上可以对证人可以强制和处罚 (三)证人宣誓、隔别、伪证追究 (四)证据法上的保障——科学证据、真品性验证、最佳证据规则 一、如何完善非法获得的证据的排除规则 《刑事诉讼法》第56条至第60条 (一)如何定义非法搜查、扣押 (二)实物证据如何排除 (三)如何确保被排除的证据不被事实审理者看见 (四)是否仅仅限于警察违反宪法 第三部分:观点探讨 二、证人拒绝作证的特权是否有必要扩大 (一)我国现存的证人特权 (二)现存规定的不充分性 (三)对我国尚未吸收的特权的分析 三、是否应当增加禁止双重危险原则 (一)禁止双重危险概述 (二)禁止双重危险的利弊分析 (三)我国的态度 (四)对我国的建议 四、盖然确定性还是绝对确定性 (一)盖然证据 (二)盖然确定性 (三)排除合理怀疑 (四)对我国的启发 Week 02 模式和真实 郑 旭 第四章 刑事诉讼的模式 第一部分:基本理论 对模式的三种理解: 对抗制和审问制 犯罪控制模式和正当程序模式 被害人权利模式 一、审问制和对抗制 (一)历史发展 1、审问制——历史上是纠问式 2、对抗制——历史上是弹劾式 (二)主要差别——控辩审三方的地位以及庭前接触的案卷材料 1、审问制 2、对抗制 (三)对抗制审理的胜利 1、总的趋势 2、引入对抗制审理的主要原因 (1)宪法上的原因——法院应当是政府与个人冲突的裁
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