合同之债的保全.pdf

债的保全制度  一债的保全的含义 债权人为了确保债权的实现，而防止债务 人财产不当减少的一种手段。 债的保全包括两种制度：  1、撤销权 2、代位权 债的保全的性质：  是债对当事人以外的第三人发生的效力， 是债的相对性的一种例外和突破。 代位权  一代位权的含义 债权人为了保全债权，于债务人怠于行使 其到期债权而害及债权人债权时，得以自 己的名义代替债务人行使属于债务人权利 的权利。 代位权法律关系中的称谓：  1、债权人原告（民事诉讼中） 2、债务人无独立请求权的第三人  3、次债务人、第三人被告  1、代位权是债权人行使属于债务人权利的 权利。必然涉及到第三人的权益。 2、代位权是债务人怠于行使权利而害及债 权人权利时才得以行使的权利。若债务人积 极行使权利，或者怠于行使但不危及债权 时，不得行使代位权。  3、代位权是债权人以自己名义而不是以债 务人的名义行使的权利。不是债务人的代理 人。  二代位权的构成要件：  1、债权人对于债务人存在已经到期的合法 债权。 债权人与债务人之间的合法之债到期。 2、债务人怠于行使其对于第三人的到期合 法债权，而害及到债权人的债权。  （1）债务人和次债务人即第三人之间的合 法之债也已经到期。  （2 ）怠于行使：债务人消极不作为，不积 极实现债权。既不自行向次债务人主张债 权，也不以诉讼或者仲裁方式主张债权。  至于债务人是否有过错，是否有其他原因， 是否经过催告等，在所不问。  （3 ）害己债权：债务人如果不行使其对于 次债务人即第三人的债权就无法全部清偿对 于债权人的债务。  3、债务人对于次债务人即第三人的债权不 是专属于债务人自身的债权 专属于债务人自身的债权：基于抚养关系、 扶养关系、赡养关系、继承关系产生的请求 权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、 安置费、人寿保险，人身伤害赔偿请求权等 权利。 三代位权的行使：  1、债权人须通过法院行使代位权，即代位 权之诉，无权自行行使代位权。 2、债权人（原告）以次债务人即第三人为 被告向被告住所地的法院提起诉讼，未将债 务人列为第三人的，法院可以追加债务人为 第三人。  3、两个以上的债权人以同一次债务人即第 三人为被告起诉的，法院可以合并审理（可 分之诉）。 4、若某一债权人已经行使代位权，其他债 权人不得就债务人的同一权利行使代位权。  5、代位权的实现范围以债权人的债权为 限。  6、债权人行使代位权的必要费用由债务人 负担。  四代位权的效力  1、对于债权人的效力 债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担， 从实现的债权中优先支付。  经法院审理认为代位权成立的，由次债务人 向债权人清偿债务，债权人与债务人、债务 人与次债务人之间的相应的债权债务关系归 于消灭。 2、对于第三人的效力  因代位权是债权人代替债务人行使本应该 由债务人行使的对于第三人的权利，因 此，第三人的地位在代位权行使中，不能 较债务人自己行使权利时不利。第三人对 于债务人所有的抗辩均可以对抗债权人。  3、对于债务人的效力 债权人代位行使的效果直接归属于债务 人。 第三人应向债务人给付，债务人不受领， 债权人可以代为受领，但应将其取得的利 益归还债务人。 债权人受领利益的，债务人也可以要求债 权人交付受领利益。 A市的建材经销商乙因资金周转困难，向A市 的甲借款50万元，购买一批建材，销售给B 市的丙，约定价款为60万元，但丙未付款。 后来甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货 款，无力偿还。甲欲直接起诉丙，要求其支 付50万元。  法院在下列何种情形下不应当受理（） A 甲对乙的债权未到期  B 甲向A市的法院起诉  C 乙不愿通过诉讼方式主张对丙的到期债权  D 甲以乙的名义起诉。  法院如果判决丙支付货款，那么下列何种做 法是正确的（） A 判决丙直接将货款60万元支付给甲，甲扣