第八章 合同法《总则》.pdf

第八章 合同法《总则》 本章考情分析 在最近 3 年的考试中，本章的平均分值为 16 分，属于非常重要的一章。从 2000 年以来，在 4 个综合 题中，至少有一个出自《合同法》，其中2002 年的第 2 、3 个综合题均有部分考点出自本章。《合同法》的 综合题考生应注意三个结合： （1）《合同法》、《票据法》的结合（2002 年综合题第 3 题）； （2 ）《合同法》总则、分则的结合（2002 年综合题第 2 题、2001 年综合题第 2 题）； （3 ）《合同法》、代理、诉讼时效的结合（2001 年综合题第 2 题）。 本章考点较多，特别是 2001 年教材加入《担保法解释》后，复习难度加大。 2003 年教材根据最新法律规定，对本章内容进行了重大调整，其主要变化体现在： （1）在第三节中删掉了有关代理的全部内容，但由于教材第一章对无权代理的法律后果 已有论述， 因此考生仍应注意表见代理在综合题中的应用； （2 ）在第五节根据《担保法解释》和中国证监会的有关规定，增加了20 个左右的新规定，具体分析 见下文。 最近 3 年题型题量分析 题 型 2000 年 2001 年 2002 年 单项选择题 1 题 1 分 1 题 1 分 2 题 2 分 多项选择题 2 题 2 分 2 题 2 分 判断题 3 题 3 分 2 题 2 分 1 题 1 分 案例分析题 1 题 11 分 1 题 12 分 11 分 合 计 7 题 17 分 6 题 17 分 4 题 14 分 本章考点精讲 本章的重要考点包括： （1）实际履行与合同成立的关系； （2 ）不安抗辩权的行使及其效力； （3 ）代位权与撤销权； （4 ）合同的法定解除条件； （5 ）承担违约责任的方式； （6 ）合同的担保。 一、格式条款（P228 ）格式条款（P228 ） （1）提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的格式条款无效； （2 ）格式条款具有《合同法》第 52 条规定的情形时（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、 以合法形式掩盖非法目的）无效； （3 ）格式条款具有《合同法》第 53 条规定的情形时（造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造 成对方财产损失的）无效。 （4 ）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。 （5 ）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 【例题】根据《中华人民共和国合同法》的规定，下列各项中，属于无效的格式条款有（ ）。 A ．损害社会公共利 益的格式条款 B ．违反法律强制性规定的格式条款 C ．有两种以上解释的格式条款 D ．以合法形式掩盖非法目的的格式条款 【答案】ABD 【解析】对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，并不导致无效， 因此选项C 是错误的。 二、合同的订立程序（2000 年综合题）（P229-230 ） 1、要约和要约邀请的区别 （1）要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。 （2 ）要约具有法律约束力，而要约邀请没有法律约束力。 【例题】育红学校欲组建电脑教室，分别向几个电脑商发函，称我学校急需电脑 50 台，如你公司有 货，请速告知。华夏公司第二日即派人将电脑 50 台送到学校，而育红学校此时已决定购买另一电脑商的 电脑，故拒绝接受华夏公司的电脑，由此发生纠纷。关于本案的下列表述中，正确的有（ ）。 A ．育红学校的发函属于要约邀请 B ．育红学校的发函属于要约 C ．育红学校拒绝接受华夏公司电脑属于违约行为