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电子商务主体及准入监管研究 作者：刘俊海 一、电子商务主体及准入的特殊性与发展趋势 电子商务（E-Commerce ）, 指商事主体使用互联网（Internet ）、 内部网（intranet ）等计算机网络实施的各类商事行为的总称。电子商 务主体，指以营利为目的，借助电脑技术、互联网技术与信息技术实 施商事行为并因此而享有权利和承担义务的法人、自然人和其他组 织。广义的电子商务主体，既包括商事主体，也包括消费者、政府采 购人等非商事主体；狭义的电子商务主体，则仅指电子商务中的商事 主体，即电子商务企业。电子商务企业有两种类型：一类是采取电子 商务交易手段的传统企业；一类是为电子商务交易提供基础设施服务 和辅助服务的现代互联网服务企业（ISP ），如互联网联结商（IAP ） 与互联网内容提供商（ICP ）、网吧等。本文讨论的 电子商务主体， 乃就狭义概念而言。因为，立法规制和行政监管的重心与其说是强调 消费者、政府采购人等非商事主体的义务，不如说是强调电子商务企 业的义务（包括法定义务与伦理义务）。 就商事行为的性质而言，电子商务行为囊括了买卖、租赁、教 育、医疗、旅游、金融、咨询、中介等各种商事行为；就电子商务涉 及的客体而言，既包括商品，也包括服务、乃至商品服务的混合形态； 就电子商务涉及的主体而言，既包括商人与商人间的商事行为 （Business to Business, B to B ），也包括商人与消费者间的商事行为 （Business to Customer ，B to C ），甚至包括商人与政府间的商事行 为（如政府采购行为）。电子商务作为现代商事行为，当然属于工商 行政管理机关的监管范围。 电子商务主体与传统商事主体既有共性，也有个性。就共性而 言，电子商务主体与传统商法中的商事主体（商人）均在于追求盈利， 其商事行为都具有营利性，都要恪守法律和伦理规范。电子商务作为 现代商事行为，与传统商事行为的区别与其说是本质层面的，不如说 是现象和手段层面的。具体说来，电子商务以 电子为手段，以盈 利为目的的商事行为。虽然大部分乃至整个交易过程均在网上通过 点击鼠标完成，因而具有虚拟的特点；但电子商务行为的效力最终要 落实到法律行为制度（尤其是合同法律制度）和侵权制度上，电子商 务行为最终要设定各方当事人之间的债权债务关系。电子商务行为的 本质仍是商事行为，电子技术、网络技术仅是电子商务主体实现盈利 目的的手段和载体而已。电子商务主体仍是商事主体，电子商务行为 仍是商事行为。电子商务市场绝非空中楼阁、海市蜃楼，而是实实在 在的市场，有实实在在的市场主体。之所以有人将电子商务市场称为 虚拟市场，将电子商务主体称为虚拟主体，只不过由于传统的商 事行为主体往往近在咫尺、且交易伙伴较为固定、封闭，而电子技术 和网络技术有能力把人数众多的、远在天涯的陌生交易伙伴拴在一 起而已。 就个性而言，电子商务主体与传统商事主体的区别在于：（1） 从中性的技术手段上看，前者进入电子商务市场的难度要小于后者进 入传统有形市场（如城乡集贸市场）的难度。（2 ） 前者运用电子网络手段达成营利目的，而后者运用面对面或 者非电子网络的手段达成营利目的；（3 ）前者开展商事活动可以跨 越路途、通讯、国界等多方面因素的阻挠，而后者则要受这些因素的 阻挠；（4 ）前者触及到的消费者和交易伙伴要多于后者，但由于交 易双方不是面对面的近距离接触，因此在前者与消费者和交易伙伴之 间增加了新的不信任因素。如果某一电子商务主体选择违约或者欺诈 行为，对方当事人连违约方或者欺诈方的音容笑貌都未曾目睹过。因 此，电子商务主体比起传统商事主体面临更多的市场机遇、市场风险、 道德风险、违约诱惑与欺诈陷阱。（5 ）从行政监管层面而言，电子 商务主体比起传统商事主体更容易运用电子技术、信息技术和网络技 术规避法律和监管。当然，魔高一尺、道高一丈。工商监管部门有 必要、也有能力运用更加高超、有力的电子技术、信息技术和网络技 术征服、战胜规避者。 从历史着眼，世界上最早的电子商务行为滥觞于 20 世纪 60 年 代，在上一世纪 90 年代获得突飞猛进的发展。中国的电子商务虽起 步时间较短，但也并非一帆风顺。从始自 1994 年烧钱式、一哄而 起式的、非理性的狂热，到世纪之交网络经济泡沫的破灭，有发展到 近年来电子商务市场的理性、审慎的发展。随着我国市场经济体制改 革步伐的加快，世贸组织的加入，我国经济市场