行政行为基本理论问题.pptVIP

思考和探讨行政行为基本理论问题 1、对行政行为的描述性解释 机关行为(agency action) 权力行为(power function) 法律行为(legal effects) 单方行为？(unilateral or consensus-based?) 2 行政行为的界定：案例 2-1 行政行为vs. 事实行为 中国中央气象台是国务院直属的机构，依据授权对气象灾害发布预警报告。设：中央气象台预报在某地域将出现强对流天气，并发布黄色警报，建议疏散有关人员。但事实表明预报失灵。 问题： 1.天气预报行为是否可以归入“行政行为”？ 2.受预报行为影响而受到的损害如何弥补？ 2-2 单方行为vs.契约行为 根据《政府采购法》的规定，政府部门使用公共财政资金采购商品、劳务、服务，应当依照招标、投标等公开、竞争的方式订立政府采购合同。政府所订立采购合同的行为是民事行为还是行政行为？ Issues: 1）政府采购中是否涉及到行政权的行使？ 2）合同的“意思表示”一致与行政单方性 3）行政诉讼可诉性问题 3 行政行为的类别：规范角度分析 3-1 具体行政行为/抽象行政行为 最高法院的司法解释标准 行为对象 适用效力 溯及力 US: adjudicatory action /legislative action 3-2 法定羁束行为/自由裁量行为 (ministerial action/ discretionary action) 基本标准：制定法的规范 标准适用的困难：自由裁量的普遍性 标准适用的困难：合法性与合理性的交织 讨论： 1）不作为 (inaction) 2）选择性执法(selective law enforcement) 3）比较正义(comparative justice) 3-3 准备行为vs.最终行为 Interim action/ final decision 案例：中国证监会（CSRC）根据有关的材料的举报，对某上市公司进行调查，以确定该公司是否存在被举报的违法行为。证监会调查期间，该公司的股票市值损失了约5亿元。经过调查，证监会认定该公司不存在举报材料所揭发的违法问题，决定撤销案件，不做处理。 1)准备行为是否构成独立的行政行为？ 2）准备行为造成的损害应如何弥补？ 4-4 行政行为效力：理论问题 4-4-1 行政行为的“成立” 讨论：《行政处罚法》第41条规定：“机关在实施行政处罚过程中….应当听取当事人陈述和申辩；不听取当事人陈述和申辩的，行政处罚决定不能成立”。 问题： 1）“不能成立”应如何理解？是不合法？无效？还是根本不存在？成立的要件为何？ 2）当事人对不成立的行为如何行动？ 4-2 行政行为的无效 无效的含义：行为自始至终不具效力 无效的困惑 分析：《行政处罚法》规定：“行政处罚缺乏法定依据或者违反法定程序的，行政处罚行为无效”。 A谁来判定行为的无效？ B判定标准何在？ C对无效行为当事人应如何处理？ 行为的无效和可撤销：理论与实践紧张 4-3 不成立、无效与“抵抗权”问题 抵抗权作为一种政治理念：社会契约 抵抗权作为一种宪法权利：美国、德国 抵抗权与“公民不服从” 及“非遵从行为” (civil disobedience/non-conforming act ) 行政法层面的抵抗权：不能承受的坚强 A公定力、强制力问题 B判定主体问题 C标准问题 抵抗权的可能性：实证法上明确的规定 5 行政行为：合法性标准 4-5-1 合法性标准的分析框架 1）主体合法性 2）权限合法性 3）内容合法性 4）程序合法性 5-2 中国司法审查中合法性判定标准 Article 54 of The ALL 1）事实与证据标准 2）法律法规适用标准 3）法定程序标准 4）越权无效标准 5）是否滥用职权标准 6）是否显失公正标准 * * 第三编 行政行为 第十一章 行政行为概述 第一节 行政行为的概念和特征 1、 概念：是享有行政权能的组织运用行政权对行政相对人所作的法律行为。 2、 法律特征： 行政行为的单方性 行政行为的强制性 行政行为的无偿性 第二节 行政行为的分类 1、抽象、具体（程序、救济方式等不同）； 2、羁束、自由裁量（合法性要求不同）； 3、依职权、依申请（实施条件不同） 4、附款、无附款（法律效力的产生、变更、消灭的条件不同）； 5、授益、不利（法治原则、程序等不同） 6、要式、非要式（规则要求的严格程度不同） 7、作为、不作为