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我国著作权法取消作品合法性要件探究 摘要：2010年修改后的著作权法第四条取消了原法对作 品合法性要件的规定，只涉及对作者行使权力的违法规制。 原法第四条虽存在立法瑕疵，但其对作品合法性要件的规定 并无错误，修订中可对原法模糊之处作技术性处理而不应全 盘否定。此次修法有违宪法精神和著作权法的立法宗旨，同 时也造成与现行行政法规的不协调等诸多弊端。建议著作权 法恢复作品合法性要件的规定，在此前提下加以修改完善。 关键词：著作权法；作品；合法性要件 中图分类号：D923. 41文献标识码：A文章编号: 1673-9973 (2013) 01-0092-04 On the Copyright Law in Our Country to Cancel the Legality of Exploration Works ZHAO Hai-yan (School of Civil Law and Economic Law, Gansu Institute of Political Science and Law， Lanzhou 730070, China) Abstract： After the 2010 Revision, the copyright law of fourth of the original works cancels legality of the regulation, which only relates to the exercise of power by illegal regulation authors? There are legislative flaws in the original fourth, but their works on the legality of the provisions have no errors, the original laws have been technically treated and should not be denied. If so, this goes against the constitution spirit of law and copyright law legislative purpose, meanwhile, causing coordination defects as to current administrative regula.tions. It is necessary to res tore the legality of regula tions on works copyright law， on the premise , revising and perfecting the regulations. Key words： copyright； works； legitimacy elements 作品符合一定的构成要件是其受法律保护的前提，关于 作品必须具有‘表现性、复制性、独创性”等要件，理论上 基本没有争议。但对作品是否应具有合法性要件各国立法分 歧较大。我国立法上一直坚持作品应具合法性原则，但2010 年修改后的《著作权法》第四条对作品合法性不再要求，这 不仅与我国宪法精神和著作权法的立法宗旨相悖，也与各行 政法规相左。笔者拟从作品合法性界定入手，重点对著作权 法取消作品合法性要件进行剖析和评价，希望对该条作严密 规定，恢复作品的合法性要件。 一、作品合法性界定 作品合法性要求表现在两个方面。首先是作品的表现形 式应当符合法律规定。著作权保护何种形式的作品，不同国 家著作权法有不同的规定。英美法国家认为作品形式必须已 固定在载体上，如1988年英国《著作权法》第三条第二款 规定：“在以书写或其他方式记录下来之前，任何文学、戏 剧或音乐作品都不享有版权。”在美国，未被固定下来的口 述作品被视为表演，只能受次一级法律保护，联邦著作权法 不给予保护。而大陆法系国家则认为作品形式只要有固定下 来的可能性即可，不要求一定被固定。我国著作权法认可口 述作品，属于后者。其次是作品的内容应符合法律规定。作 品的内容是指作品的思想内容，如果一部作品的政治观点错 误、思想不健康，则不受著作权法保护。这是因为著作权是 法律赋予的，作品著作权的自动产生并不等于著作权是一种 自然权利，作品的著作权仍然源于著作权法。［11198不过各 国对作品内容是否合法规定并不相同。英国在判例中确认： 黄色作品、不道德作品不受版权法的保护。哥伦比亚法律规 定：黄色出版物上的作品和违反公共秩序的作品，不受版权 法保护。我国台湾的著作权法”规定：依法禁止出售或散 布的著作，不得申请著作权注册。我国原著作权法第四条规 定：“依法禁止出版