国际私法上课笔记1~4章.docVIP

第一编 总论 第一章、涉外民事关系与国际私法 第一节、国际私法的调整对象 涉外民事关系： 在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一个为外国因素的民事关系。 涉外民事关系=国际民事关系=涉外民商事关系 在实践中对涉外因素的认定更宽松：包括第三人涉外，当事人涉及港澳台，居住在国外的中国人，域外公司在中国内地开设的分公司，中国内地公司在域外开设的分公司。 法律冲突： 主要指民事法律的国际冲突,即涉及两个或两个以上不同法域的民事法律对某 一民事关系的规定各不相同，而又竞相要求适用于该民事关系，从而造成的该 民事关系在法律适用上的抵触的现象。 实质上就是“外国法律的域外效力与内国法律的域内效力，或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突”。 涉外民事关系的调整方法： ㈠间接调整方法(冲突法的方法) ①通过国内冲突规范进行间接调整的方法 ②通过国际统一的冲突规范进行间接调整的方法 ㈡直接调整方法(实体法的方法) ①国际统一实体法的方法 ②国际惯例更是需要当事人选择。 ③国内直接适用的法的方法 第二节、国际私法的名称、范围和定义 国际私法的范围： ①外国人民事法律地位规范 ②冲突规范 ③统一实体规范 ④国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范 国际私法的定义： 以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。 第三节、国际私法的渊源 国际私法的渊源： ㈠国内立法（主要渊源） ㈡判例 ㈢国际条约 ㈣国际惯例 “international custom” 和“international usage”的译法，前者翻译为“国际习惯”，指具有法律约束力的国际习惯法规范，后者翻译为“国际惯例”，指尚不具有法律约束力的通例。 国际惯例主要为国际商事惯例，属于任意性规范，供从事国际商业交往的当事人任意选用。 ㈤学说或法理（教材上的观点、实际上不是） 第四节、国际私法的性质 国际私法的性质： ㈠兼具国际法与国内法的性质 ㈡兼具实体法与程序法的性质 （老师的观点）法：①实体法 ②法律的辅助性规范 ③程序法 ㈢兼具公法和私法的性质 国际私法与国际经济法的关系：（联系）① ②调整对象都具有涉外因素，最终都会涉及不同国家之间的利益。 ③（原则方面） ④在解决争议方面都需要借助诉讼或仲裁方式 （区别）①调整对象的范围及性质不同（广义上的民事法律关系，私法；国家间的经济关系，公法） ②调整方法的不同（间接和直接；间接） 国际私法与国内民法的关系：（联系） （区别）①调整对象（涉外；国内） ②调整方法（主要为间接的冲突规范；几乎全为直接的实体规范） ③争议程序问题的解决（民事诉讼法；还包括涉外民事诉讼程序的特别规定） ④渊源（还包括等国际法渊源；国内方法） ⑤原则（还包括等国际法原则；） 第五节、 国际私法的基本原则 国际私法的基本原则： ㈠主权原则 ㈡平等互利原则 ㈢法律协调与合作原则 ㈣保护弱方当事人合法权益的原则 第六节、国际私法的体系及研究方法 国际私法的体系：（中国）㈠外国人的民事法律地位 ㈡冲突规范 ㈢统一实体法规范 ㈣国际民事诉讼和国际商事仲裁 第二章、国际私法的历史 第一节、萌芽阶段的国际私法 罗马法时代 → 种族法时代 → 属地法时代 古代 公元476年 公元10世纪 极端属人主义时代 国际私法的学说史 第二节、法则区别说时代 时间：13世纪前后 → 16世纪 → 17世纪 意大利 法国 荷兰 意大利的法则区别说： 注释法学派 → 法则汇编 → 代表人物：巴托鲁斯 巴托鲁斯： ㈠从法律规范区分 ①人法 → 人的住所地法 ②物法 → 物的所在地法 ㈡影响 ①国际私法之父 ②提出法律的域内效力和域外效力区分 （→今天的强行法） 法国的法则区别说： 杜摩林： 意思自治原则 从（当时）合同领域逐步进入侵权、继承、家庭法诸领域 达让特莱： 属地主义 反对当事人意思自治，极力推崇地方自治 极力扩张物法、限制人法 荷兰的法则区别说： 优利克·胡伯： 胡伯三原则（国际礼让说） (1) 任何主权者的