专利当地实施要求的法律思考-法学研究.PDFVIP

　　专利当地实施要求的法律思考 林 秀 芹 内容提要 :各国专利法中的“当地实施要求”条款与 TRIPS 协议是否存在冲突 ,发达 国家与发展中国家各执一词 。但从立法史上来看 ,《巴黎公约》对其最初予以确认 , 其后历次大会经剧烈争论后仍将其保留 ,说明其具有历史的合理性 ;从条约解释学 上看 ,根据《维也纳条约法公约》,TRIPS 第 27 条并不能构成禁止当地实施的“绝对 条款”,TRIPS 对此 问题没有 明确 的规定意味着应该适用《巴黎公约》的规定和 TRIPS“平衡发明者与使用者之间的权利和义务”的立法宗旨,因此“当地实施要求” 并不违反 TRIPS 的规定 ,具有合法性 ,是发展中国家对 自己的合理保护 。 关键词 :专利 　当地实施要求 　TRIPS 协议 　《巴黎公约》 专利法中的“当地实施要求”是指专利权人必须在授予其专利的国家充分实施其专利;否则 东道国可以强制许可实施甚至撤销该专利 。所谓强制许可 ,又称为非自愿许可 ,指在一定情况下 国家机关依法向第三人颁发许可证书 ,允许该第三人未经专利权人的同意使用受专利保护的技 〔1 〕 术 ,包括生产、销售、进口有关专利产品等 ,并向专利权人补偿合理的使用费。 “当地实施要求” 〔2 〕 条款历来是发达国家和发展中国家争论的一个焦点。 近年来 ,美国以“当地实施要求”违反 〔3 〕 TRIPS 协议 为由,屡次促使其他国家取消其本国专利法中的“当地实施要求”条款 。如中国就 厦门大学法学院副教授 〔1 〕 强制许可制度是对专利权的重要限制 ,是保护公众利益的重要手段。关于强制许可的定义 ,参见:M. Halewood , Regulating Work Requirements and Compulsory L icences at International L aw (1997) 35 Osgoode Hall L J 245 , p 246 ; WTO Fact Sheet TRIPS and Pharmaceutical Patents , p 4 ,http :/ / www.wto .org/ english/ tratope/ tripsetripsfactsheetpharma .pdf (2002 年 ) ( ) 4 月20 日 ; J Dratler , L icensing of Intellectual Property , http :/ / www.westlaw. com 2002 年4 月20 日 ,sec . 3. 03 ,p 1. 〔2 〕 ( ) 自1883 年《关于保护工业产权的巴黎公约》以下简称“巴黎公约”签订以来 ,成员国围绕着“当地实施要求”进行了 长期激烈的斗争。ETPenrose , The Economics of The International Patent System , Baltimore : The Johns Hopkins Press , 1951 ,pp 137 —161 ;Stephen . P.Ladas , Patents , Trademarks , and Related Rights : National and International Protection , Harvard University Pres