行政许可中专业性技术组织.docxVIP

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行政许可中专业性技术组织 摘要:行政许可涉及到比较专业性的问题,由此也导致了 专业性技术组织在此处的用武之地。但专业性技术组织到底 是以“私人”的身份出现,还是以“国家”的身份出现,这 不仅是我们积极寻求的,也是我们致力于解决的,因为它决 定了最终的法律责任归属。 关键词:行政许可;专业性技术组织 许可广泛存在于人类社会,既有政治、经济、社会和管 理领域的许可,又有法律领域的许可。在法律上,许可行为 十分常见,在公私法领域均可觅其踪迹。行政许可就是私法 概念遁入公法领域的表现。许可在逻辑构造上呈现某种相似 性,都表现为得到批准或授权而获得相应的自由或权利(权 力),只不过对权利的处分更为自由罢了,而权力的运用则 需遵循实体和程序规范。权力表现为不同的形态,由于其物 质基础不同导致衍生出不同的具体形态,国家公权力只是其 中一种,即表现在公共事务中的政府权力。一般我们言及国 家公权力,都是从外在的形式出发进行定义的,认为凡具有 行政机关之形式(财政、人员)从事行政活动者方为政府。 ①在传统的“统治”理念中,政府是公共事业管理、公益 事业和社会福利的唯一提供者;但随着小政府,大社会的历 史变迁,公共治理的主体早超出了惟政府的单一格局,非政 府组织在社会的公共治理中也占有重要的一席之地。只不过 在这里由于非政府组织掌控了某种重要的公共资源,其作出 的不再是私有领域的权利处分,而是对相对人的权利具有重 要影响的行政处分。 具体到行政许可中,专业性技术组织就在一定程度上发 挥了某种行政的职能。我国现行法律对这种职能的发挥进行 了肯定,并且对其职能发挥划定了大致的界限。譬如《行政 许可法》第28条对行政机关和专业性技术组织在行政许可 中的事务进行了分工,“对直接关系公共安全、人身健康、 生命财产安全的设备、设施、产品、物品的检验、检疫,除 法律、行政法规规定由行政机关实施的外,应当逐步由符合 法定条件的专业技术组织实施。专业技术组织及其有关人员 对所实施的检验、检测、检疫结论承担法律责任。”对此条, 笔者有以下几点理解:第一,专业技术组织在行政许可中的 事务局限在一定范围,仅对特定物实施检测、检疫、检验; 第二,专业技术组织基于其在专业领域的技术优势行使行政 职能,其必须满足法定的专业技术条件;第三,从发展趋势 来看专业技术组织将承担起对特定物品的检测、检验、检疫 的重任,但该条仍做了保留规定,在法律、行政法规明确规 定的情况下行政机关仍是检测、检验、检疫的主体;第四, 根据权责相统一的行政法原则要求,专业性技术组织被赋予 相应的行政职能的同时,也应该承担相应的法律责任,这种 责任包括刑事责任、行政责任、民事责任。但是这种责任由 于专业技术组织与行政主体之间关系定位不明确,导致了责 任的模糊,这也正是本文所要探讨的。 一、专业技术组织与行政主体的关系 《行政许可法》第28条专业性技术组织对其所涉及特 定物品进行的行政活动并非包括所有事项,而只是涉及与自 己职能相关的事项,仅限于检验、检测、检疫这些本部门具 有较大优势的技术性活动。关于专业技术组织和行政机关的 关系,法律并无统一规定,但大概可分为三种类型: 第一种是重叠关系。在某些专有领域,行政机关拥有自 己的专业性技术机构,以便更好地实现行政目的,这种情况 下专业技术组织与行政机关是隶属关系甚至是重叠关系。如 《药品管理法》第65条规定:“药品监督管理部门根据监 督检查的需要,可以对药品质量进行抽查检验。抽查检验应 当按照规定抽样,并不得收取任何费用。所需费用按照国务 院规定列支”。药品监督管理是是国家专营的,基于其在 国家社会生活中的重要性,没有交给专业性技术组织去检 验。药品监督管理部门根据监督检查的需要,设置专门的专 业性技术机构,对药品质量进行抽查检验,从而为判断药品 质量状况提供技术依据。 第二种是委托关系。《进出口商品检验法》第3条规定: “商检机构和经国家商检部门许可的检验机构,依法对进出 口商品实施检验”。同时依据该法第2条、第8条的规定, 由国务院设立的进出口商品检验部门在各地设立的进出口 商品检验机构主管当地的进出口检验工作,但不是唯一的, 经国家商检部门许可的检验机构,也可以办理一定范围的进 出口商品检验鉴定业务。前者是一种内部领导关系,甚至是 重叠关系,因为此时专业技术组织(商检机构)是行政机关 内部的一个机构,此情形与这一种类型相同;但后者,在商 检机构经商检部门许可成立的情形下,它在组织上是独立 的,行政机关通过委托由其具体进行检验方面的操作,这种 情形就是行政法上的委托行政行为。 第三种是指导关系。专业性技术组织作为社会中介组织 的一种,一方面它是深入体制改革、扩大对外开放以及发展 商品经济的必然结果。另一方面,作为政府主导型的成品, 天生对政府部门具有较大

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