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第二章 公司法的基本制度 第一节 公司设立概述 二、公司设立的法律特征 ⑴发起人的概念： 确认发起人需符合四个要件： ⑵发起人和设立中的公司的关系 设立中公司是指自发起人制定公司章程时开始至公司完成设立登记之前的公司雏形。 一般被视为合伙企业. 公司发起人的地位 一是发起人是公司的创始人和缔造者，也可称为“孕育公司婴儿的孕妇”。 二是设立中公司的机关。设立中的公司虽无完全的法人资格，也离不开发起人则为设立中公司机关实施的设立行为。 三是发起人之间在其为设立公司而发生的民事法律关系中处于准合伙人和连带债务人的地位。 ⑶发起人与股东的区别： ⑷公司发起人的权利 虽然我国《公司法》重点规定发起人的义务和责任，而对发起人的权利与特别利益语焉不祥,但从主流市场经济国家的立法例以及我国的公司实践来看，发起人一般享有以下权利和特别利益： 1.设立费用补偿请求权。 2.报酬请求权。 3.优先担任公司董事、监事和高管。 4.优先以非货币财产出资。 5．其他特别利益，如优先在公司增资扩股时认购发行新股，在公司分红时优先分红，公司清算时优先于其他股东获得剩余资产。 ⑸发起人的义务与责任 发起人的义务主要表现为以诚实、勤勉的行为标准实施公司设立行为，包括但不限于包括签署公司章程、认缴出资、缴纳出资、催缴其他发起人或者认股人出资、办理行政许可手续等。 在设立失败时，全体发起人还要就此对设立中公司的债权人承担债务清偿责任。 A. A.公司成立后公司发起人的责任 1．资本充实责任。 (1)资本充实责任的概念。资本充实责任是指为贯彻公司法中的资本充实原则，由公司发起人共同承担的保证公司成立后的实有资本与公司章程记载一致的责任。 (2)资本充实责任的内容。 第一，缴纳担保责任。该责任是指发起人虽然认购了股份，但未按照章程规定缴纳股款或交付其他非货币出资的，由发起人连带缴纳股款或交付未给付非货币财产的价额。 我国《公司法》第94条第1款规定：“股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。” 但是我国公司法在有限责任公司部分却未规定此种责任。按理而言，若有限责任成立后股东还未出资或者未足额出资的应缴，公司设立时的其他股东应承担连带责任。 第二，差额填补责任，也称为非货币出资的价额填补责任。该责任是指当公司成立时，如果作为出资的非货币财产的价额显著低于章程所定价时，发起人对不足的差额部分承担连带填补责任。 《公司法》第31条规定：“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。” 《公司法》第94条第2款规定：“股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。” ?练习： （单选） 46.(2005-3-23 )刘、关、张约定各出资40万元设立甲有限公司，因刘只有20万元，遂与张约定由张为其垫付出资20万元。公司设立时，张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资。后债权人发现甲公司注册资本不实。甲公司欠缴的20万元出资应如何补交？ 　　A．应由刘补交20万元，张、关承担连带责任 　　B．应由张补交20万元，刘、关承担连带责任 　　C．应由刘、张各补交10万元，关承担连带责任 　　D．应由刘、关各补交10万元，张承担连带责任 　　 【答案】A??? 　　【考点】虚假出资股东及公司其他股东的民事责任问题 　　【详解】根据《公司法》第31条的规定，“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。”因此，张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资的行为构成了刘的虚假出资，刘应当补足出资，公司成立时的其他股东张、关对此承担连带责任。由此可知，本题答案为A。 2．发起人的出资违约责任。 (1)出资违约责任的概念。 发起人的出资违约责任是指出资有瑕疵的发起人对出资没有瑕疵的发起人基于发起人协议而承担的一种责任。 我国《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转让手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。” 《公司法》第84条规定：“发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定认购的股份；一次