论生育权的实现救济.docVIP

论生育权的实现与救济 [摘　要]生育权是一种人格权，生育权的主体不仅包括存在合法婚姻关系的公民，也包括未达法定婚龄或虽具备结婚条件但未结婚的人。享有生育权和合法实现生育权是有区别的。在现有立法模式下，夫妻享有平等的生育权是常态，未婚者生育权的限制是相当严厉的，未结婚的人很难合法实现其生育权。即使是夫妻双方的生育权也容易有冲突，应当在平等协商的基础上，通过达成生育或不生育的协议来行使生育权，违反约定，应承担违约责任；对夫妻生育权冲突确实无法调解时，法院应判决准予离婚，从而排除生育权实现的障碍；隐瞒无生育能力和长期使用避孕措施致使对方错过生育良机以及与他人通奸生育构成对生育权的侵害，应承担损害赔偿责任。 [关键词] 生育权 行使 侵权 2005年10月26日，据称为“全国首例”的丈夫向妻子索要生育权纠纷一案在河南省 该案历时三年，引发了一系列有关生育权的争议:第一，生育权究竟属于人格权还是身份权？第二，生育权到底应该由哪些人享有？是妇女、已婚夫妻双方抑或任何人？第三，生育权应当包括哪些内容？第四，生育权受到侵害时如何救济？虽然在２０１０年的“婚姻法司法解释（三）”草案第10条对此作了相关规定，但是仍不足以有效保护生育权的实现，生育权的实现与救济仍是值得探讨的理论问题。 一、生育权的属性 1. 生育权的人权属性 国际上，最早提到生育权的当属1968年世界人权会议通过的《德黑兰宣言》。它首次规定了“父母享有自由负责地决定子女人数及其出生时距的基本人权”；1974年联合国国际人口和发展大会通过的第XVI号决议也确认人口政策应该尊重“父母繁衍后代和自主、负责地决定其子女的人数和生育间隔的权利”。《德黑兰宣言》认为，“生育权是父母的基本人权”；1974年国际人口和发展大会通过的联合国第XVI号决议也确认了父母的生育权，但是在同一次会议中通过的《世界人口行动计划》却规定，“所有夫妻和个人都有自由而负责地决定其子女人数和生育间隔以及获得做出这种决定所需要的信息、教育和方法的基本权利” 。 由此可见，生育权是宪法和法律赋予公民生育子女的权利，属人身自由权范畴 ，生育权是一项基本人权，是与生俱来的，是先于国家和法律发生的权利。生育权是法律对人类自然权利的确认，目的在于保障人权与人口繁衍。 2.生育权的私权属性 关于生育权的立法，中外各国和国际社会大多都是从人权角度予以规定的。我国《宪法》、《婚姻法》关于生育权的规定更多地是在强调生育的计划性是公民应承担的义务。《妇女权益保障法》是从保护妇女人权的角度对生育权作的规定；《人口与计划生育法》对生育权也只是作了笼统的规定，它无法解决现实生活中不断出现的生育权问题。虽然除婚姻法外，其他都不属于民事法律，但是我们要认识到，生育权同时也是一种私权（民事权利）。人权和私权是迥然不同的。“人权抵御的主要是国家和政府的公权力的侵害，国家的侵害往往以制度化的方式为之，对于人权的侵害，往往通过违宪审查，宣布侵犯人权的法律法规条款无效，从而保障公民的生育权。而对于民事生育权的侵害通常表现为具体的侵权行为，需要通过民事诉讼要求侵权人承担侵权赔偿责任。”[2] 生育权既是一种基本人权，又是一种私权（民事权利中的人格权）。只有将人类的生育权上升到基本人权的高度，才能足以使人类的生育权获得保障。但具体到现实生活中的各类生育权的纠纷，在我国目前宪法诉讼机制缺失的情况下，仅仅将生育权作为一种人权保护又是不够的，应充分解析生育权私权的属性，将生育权确立为一种法定的独立的民事权利，对生育权进行民法保护。 3、生育权的绝对权、支配权属性 　　以民事权利的效力范围为标准，可分为绝对权与相对权。生育权作为人格权是绝对权。生育权的义务主体是权利主体以外的任何人（包括配偶），这些义务主体都负有不得侵犯权利主体生育权的不作为义务。一般来说，夫妻任何一方生育权的实现都需要对方的配合，这样容易让人产生生育权是相对权的误解，首先，如果认为生育权是相对权，则特定的义务主体只能是配偶另一方，那么配偶的配合行为就成为了一种义务，如果不配合，即构成对另一方生育权的侵犯，这显然违背了生育权的本质，且由于夫妻双方都享有生育权而造成只要双方行使权利的意见不一致即构成双方侵权的荒谬情况。其次，既然相对权的义务主体是特定的，且如果认为生育权是相对权，其义务主体只能是配偶另一方，这将导致生育权只能对抗配偶而不能对抗配偶以外的任何第三人，这与人身权的本质不相容。事实上，夫妻双方任何一方生育权的实现都需要对方的配合，这是由人的生理特点决定的，并不能否认生育权的绝对权属性。“夫妻双方无论配合与否都是基于自己的独立意志行使生育自由权的行为，而不是履行其配合他方行使生育权的积极义务。”[3] 二、生育权的主体 有观点认为，生育权的主体只能是存在合法婚姻关系的公民，未达法