第十九章-债的担保.pptx

第十九章 债的担保第一节 债的担保概述一、债的担保的概念与特征（一）债的担保的含义 债的担保,是指为保证特定债权人利益的实现和促使债务的履行而由法律规定或由当事人特别约定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。债的担保与债的保全 1.担保的对象不同。债的保全是担保全体债权人利益的,属于债的一般担保。而债的担保是一种特殊担保,是担保特定债权人利益的,其目的是为了强化债务人的清偿能力和打破债权人平等的原则,使特定债权人能够从第三人那里得到受偿或者优先于其他债权人受偿。 2.担保的基础不同。债的保全是以债务人的信用为基础,也就是说,债务人以自己的全部财产担保着债权的实现,债务人的全部财产是其清偿全部债权的责任财产。而债的担保是以第三人的信用或者特定财产来保障债权人债权实现的制度,担保的标的可以是第三人的信用,也可以是第三人或者债务人的特定财产。（二）债的担保的特征1.特定性2.补充性3.从属性二、债的担保的种类(一)法定担保与约定担保1.法定担保 法定担保是为特别保护某种债权而基于法律直接规定所设定的担保。民法上的留置权、法定抵押权、法定债权质权、海商法上的优先权、破产法上的优先权等均属于法定担保性质。 2．约定担保 约定担保是指法律没有直接规定,当事人可以协商自愿设立的担保。大多数情况下,担保都是当事人自行约定的。民法上的保证担保、定金担保、约定抵押权、约定质权和各类物上担保等均属约定担保范畴。我国《担保法》规定的5种担保方式(保证、抵押、质押、留置和定金)中,除了留置权这种法定担保方式外,其他担保方式均为约定担保,当事人在经济活动中需要使用担保时,可以协商采用一种或几种。 二、债的担保的种类（二）人的担保、物的担保与金钱担保 人的担保是指以债务人以外的第三人的信用为标的而设定的担保。其形式主要有保证、连带债务、并存债务承担。物的担保是以债务人或第三人的特定财产作为抵偿债权的标的,在债务人不履行债务时,债权人即可从该财产的变卖价款中优先受偿以保障债权实现的担保形式。包括：抵押权、质权、留置权和优先权等。金钱担保是以金钱为标的物的担保，即债的当事人一方依其约定于债的履行前交付一定金钱给对方作为债权担保的担保方式。 金钱担保的主要方式有定金和押金。我国担保法只将定金作为一种金钱的担保形式加以规定。二、债的担保的种类（三）本担保和反担保 本担保是指以保障主债权的实现为目的而设定的担保。 反担保是指在本担保设定后,为了保障担保人在承担担保责任后,对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。 我国《担保法》第4条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保”。 严格说来,反担保与本担保并不存在质的差异,且在担保的成立条件、担保的形式、担保的效力等方面基本适用关于本担保的规定,因此,各国立法对反担保问题均明文规定。三、债的担保的效力 债的担保的效力是指担保依法成立所具有的对当事人的法律约束力。主要体现为：当担保一经成立,即在担保人和主债当事人之间产生相应的权利和义务。（一）担保当事人的权利 担保当事人的权利主要包括：请求权、抗辩权、追偿权、免责权、占有权、支配权、优先受偿权、转质权、使用收益权等。（二）担保当事人的义务 1．债权人的义务。就债权人来说,应承担的主要义务：一是及时督促主债务人履行义务；二是要妥善保管或返还担保物或有关权利证书的义务。 2．担保人的义务。就担保人来说,应承担的义务主要是：在债务人没有履行债务时代为清偿债务的义务；及时转移担保物或有关权利证书给债权人的义务。 第二节 保证一、保证的概念 保证是指第三人和债权人约定,当债务人不履行其债务时,该第三人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。 这里的“第三人”,叫保证人；这里的“债权人”,既是合同等主债的债权人,又是保证合同中的债权人；这里的“按照约定履行债务或者承担责任”称为保证债务或保证责任。 二、保证的法律特征（一）附从性 保证债务以主合同的存在或将来可能存在为前提，随主合同的变更或消灭而变更或消灭；其范围和强度不得超过主合同中的债务,不得与主合同债务分离而为转移。 （二）相对独立性 保证债务虽附从于主债务,但是并非成为主债务的一部分,而是另一个独立的债务,在附从主债务的范围内有独立性,因此,保证债务的范围和强度可以不同于主债务,也可以有自己独立的变更或消灭原因。此外,保证合同还可以单独就保证债务约定违约金,保证人可以单独就保证债务提供担保和单独行使保证合同发生的抗辩权。 （三）补充性或连带性 保证分为一般保证和连带保证。在一般保证中,先由主债务人履行其债务,只有在其不能履行时才由保证人承担保证责任。在主债务纠纷未经审判或仲裁,并就主债务人的财产依法强制执行无效果前,保证人对债权人可拒绝承担保证责任,即行使先诉抗辩权。这