民法亲属编概述黄厚诚律师91.DOCVIP

- PAGE 7 - 契約之成立與效力 －兼談契約之終止、解除及違約金－ 　　　　　　　　　　　黃厚誠律師 壹、契約之意義 一、契約乃由二個以上相互對立之意思表示所合致之法律行為。廣義之契約不僅以發生債權為目的，即單純的以物權之變動為目的或以身分關係之成立、變更為目的之合意，亦屬之。前者如抵押權設定契約（指公契），後者如婚姻、收養等。 二、契約行為與單獨行為不同，契約行為需二個以上相對之意思表示方生法律關係之效果，單獨行為則係一個單獨之意思表示即可生法律效力，如拋棄。 三、契約之分類： 　㈠有名契約（典型契約）、無名契約（非典型契約） 　⒈此乃以成文法有無規定而為區別。 　⒉契約自由原則：簡意來說可謂為任何當事人於不違反強制或禁止規定，可任意訂立任何契約。 　㈡雙務契約、單務契約 　　以是否負擔義務關係為區別標準。 　㈢有償契約、無償契約 　　以契約當事人是否均負對價關係之給付為區別之標準。 　㈣要式契約與不要式契約 　　以契約之成立是否需依一定之方式者為區別。 　㈤要物契約、不要物契約（諾成契約） 　　以契約之成立要件，除當事人之合意外，是否尚需將標的物交付之要件為區別之標準。 　㈥要因契約、不要因契約（無因契約） 　　契約給付之原因為契約成立之要件者為要因契約，反之不問原因存在與否，對於契約成立不生影響者，為不要因契約。 　㈦本契約、預約 　　預約乃約定將來成立一定契約之契約，本契約則為履行該預約而成立之契約。 　㈧主契約、從契約 　　主契約之存在不以他契約之存在為前提，能獨立成立之契約；從契約則需以主契約存在為前提，始能成立之契約。 　㈨一時的契約、繼續的契約 　　契約經一次履行即可實現者為一時之契約；如需當事人繼續之實現者為繼續的契約。 貳、契約之成立與效力 一、契約之成立要件： 　㈠民法第一百五十三條第一項：「當事人互相意思表示一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。」第二項：「當事人對於必要之點，意思一致，而對於非必要之點，未經表示意思者，推定其契約為成立。關於該非必要之點，當事人意思不一致時，法院應依其事件之性質定之。」 　㈡要約與承諾之合致。 　⒈內容之合致。 　⒉於要約期限內之合致。 　㈢契約之成立需有當事人、標的，及意思表示之合效。 二、契約之效力（就債之效力言之） 　㈠債之效力可分為對內效力與對外效力。 　⒈對內效力：契約當事人間。 　①請求力： 　　民法第一百九十九條第一項：「債權人基於債之關係，得向債務人請求給付。」 　②保持力： 　　債務人依約履行後，債之關係消滅，債務人不得請求返還。 　③執行力： 　　債務不履行時，如給付拒絕、給付遲延、給付不能、不完全給付等，法律原則上賦予債權人“聲請強制執行權”、“損害賠償請求權”。 　⒉對外效力：對契約以外第三人之效力。 　　代位權、撤銷權。 　㈡債之一般效力與特殊效力。 　　前者如契約之標的、確保、解除及終止；後者如雙務契約之效力、涉他契約之效力等。 參、契約之解除與終止。 一、契約之解除： 　㈠意義： 　　當事人一方行使解除權，使契約溯及的消滅。 　㈡法定解除權： 　⒈一般解除權，原則上各類契約均適用，即民法第二百五十四至二百五十六條之規定。另需注意民法第二百二十九條 之規定。 　⒉特殊解除權，如民法第四百九十四條、第五百零二條第二項及第五百零三條之承攬契約解除權。 「承攬契約，在工作未完成前，依民法第五百十一條之規定，定作人固得隨時約止契約，但除有民法第四百九十四條、第五百零二條第二項、第五百零三條所定情形或契約另有特別約定外，倘許定作人依一般債務遲延之法則解除契約，則承攬人已耗費勞力、時間與鉅額資金，無法求償，對承攬人甚為不利，且非衡平之道。關於可歸責於承攬人之事由，致工作不能於約定期限完成者，除以工作於特定期限完成或交付為契約之要素者外，依民法第五百零二條第二項之反面解釋，定作人不得解除契約。一般情形，期限本非契約要素，故定作人得解除契約者，限於客觀性質上為期限利益行為，且經當事人約定承攬人須於特定期限完成或交付者，始有適用。」（最高法院八十九年度台上字第二五０六號判決） 　㈢約定解除權 　　契約當事人於契約中或其後另以契約約定之解除契約權利。 　㈣解除權之行使： 　⒈須以意思表示為之。 　⒉解除權不可分性：民法第二百五十八條第二項。 　解除契約之意思表示不得撤銷。 　㈤契約解除之效力： 民法第二百五十九條：契約解除時，當事人雙方回復原狀之義務，除法律另有規定或契約另有訂定外，依左列之規定：由他方所受領之給付物，應返還之。受領之給付為金錢者，應附加自受領時起之利息償還之。受領之給付為勞務或為物之使用者，應照受領時之價額，以金錢償還之。受領之給付物生有孳息者，應返還之。就返還之物，已支出必要或有益之費用，得於他方受返還時所得利益