小议审判刑事和解的界定.docxVIP

　　一、问题的提出刑事和解是在我国构建和谐社会的大背景下刑事司法领域的一种新理念，它是对我国传统刑事诉讼的反思，也是对新的刑事司法理念的探索。 　　近年来全国很多地方的司法机关，特别是检察机关，进行了积极有益的探索，甚至形成了一些指导性的文件，并取得了一定的社会成果。 　　例如，无锡市的公检法司《关于刑事和解工作的若干意见试行》。 　　理论界也对刑事和解作了探讨，主要集中在刑事和解的理论基础、刑事和解的必要性与可能性，对刑事和解的程序设计，而对审判阶段的刑事和解的探讨比较少。 　　尽管如此，一些地方法院还是在进行积极探索，例如无锡市中院及基层法院的刑事和解试点，再如2009年郑州市中院对河南首例重罪案刑事和解后，被告人得到轻判。 　　可以说，不论是在实践中还是在理论上，刑事和解都在成长中。 　　刑事和解现象的出现有两个鲜明的特征第一，它从来不是在什么有系统的、现成的理论指导下展开的一项改革，这项改革实际上是司法实践中带有一定自生自发性的、自下而上的一个改革试验。 　　第二，刑事和解制度没有一个固有的模式，它基本上是边探索、边试验、边调整。 　　[1]所以笔者认为作为基层法院或者法官，要探讨刑事和解必须首先对审判阶段的刑事和解的概念以下简称为审判阶段的刑事和解有个界定，它是研究探讨审判阶段刑事和解其他问题的基础和前提，正如陈兴良教授认为任何科学的发展，总是与构成该学科内容的概念的明确和完整紧密联系的。 　　只有在概念统一，内涵确切的条件下，才有可能对某一问题进行研究。 　　[2]二、和解的释义所谓和解从字面含义来看，和的含义是平和、和缓、和谐、和睦，而和解的含义则是不再争执，归于和好。 　　可见，日常用语意义上的和解实际上就是以平和的方式来解决问题，其中和是手段，解是目的。 　　[3]在人类原始社会末期就存在着以赎金代替复仇的纠纷解决机制。 　　和解的思想渊源于中国古代儒家思想倡导的人和、兼爱、不争、至善，是我国文化的精髓。 　　正如孔子所言礼之用，和为贵，听讼，吾犹人也。 　　必也使无讼乎就是要求法官在审理案件时不要轻易做出判决，要采取双方都乐于接受的调解方式解决纠纷，以无讼作为审判的最终价值追求，在其思想的影响下，我国古代一直以贱讼思想占主导地位，直到明清时期江南等地区才出现健讼的现象，但是被誉为东方一枝花的调解仍然发挥着重要的作用，从马锡五审判模式到近几年最高法对各级法院的调解工作要求，都把调解或和解作为纠纷的主要解决方式，为构建社会主义和谐社会发挥法院应有的作用。 　　在西方国家的诉讼理论上，和解可分为诉讼外和解与诉讼上和解。 　　通常意义上的诉讼上和解是指在诉讼系属中，当事人双方于诉讼的期日，在法官的参与下经协商和让步而达成的以终结诉讼为目的的合意。 　　[4]由此可以看出此处的诉讼上和解主要是指在审判阶段的和解。 　　三、刑事和解的释义关于刑事和解的诸种观点中比较有代表性的主要有以下三种一刘凌梅学者认为，刑事和解，又称加害人与被害者的和解即--，简称，是指在犯罪后，经由调停人，使加害者和被害者直接相谈、协商，解决纠纷冲突。 　　其目的是恢复加害人和被害者的和睦关系，并使罪犯改过自新，复归社会。 　　[5]这种理解实际上是对西方的翻译。 　　二宋英辉教授认为，我们现在的刑事和解，实际上并不是刑事案件刑事部分的和解，而是在刑事案件的民事部分和解后，被害人对加害人刑事处罚有一个宽容的态度，有关机关通过审查，对加害人作出比较宽缓的处理。 　　因此，刑事和解并不是当事人对刑事部分的处分，这一点与辩诉交易有本质的区别。 　　也正是从这个意义上讲，刑事和解，并不违反法律的基本规定。 　　当然，有学者主张刑事部分也可以和解，但在目前的法律框架下做不到，刑事部分的和解是将来立法解决的问题。 　　[6]三陈光中、葛琳博士认为，刑事和解是一种以协商合作形式恢复原有秩序的案件解决方式，它是指在刑事诉讼中，加害人以认罪、赔偿、道歉等形式与被害人达成和解后，国家专门机关对加害人不追究刑事责任，免除处罚或者从轻处罚的一种制度。 　　[7]从以上的刑事和解的定义可以看出都是将刑事和解的概念尽量细化，我们并不反对这种做法，但是毕竟现代意义的刑事和解出现在20世纪70年代，还是个新生事物，实践初步展开，理论正在探讨，诸多问题还没有深入研究形成统一的共识。 　　所以，笔者认为在现阶段情况下应当把刑事和解作为一个开放性的概念，不能将范围定义的过于狭窄。 　　例如，有学者认为刑事和解是指控辩双方在刑事诉讼中，通过对话和协商，就刑事纠纷的解决达成一致意见，从而终结诉讼，不再将案件移交法庭审判的活动。 　　[8]就将刑事和解看成是在审查起诉阶段的刑事和解，从而排除了侦查、审判，甚至执行阶段的刑事和解。