2012年指南针司法考试理论加强班张翔讲义.docVIP

2012年指南针司法考试理论加强班 -民法讲义-张翔（1） 华政指南针司考学员请到汇贤楼B212拷视频，非指南针司考学员请至优酷网搜索“指南针教育司法考试”或人人网小站“指南针司法考试”！ ? 第一讲　　民事法律行为 ? 一、“成立”与“生效” （一）成立——是否存在“民事行为” 1、一般成立要件： （1）（有）主体 （2）（有）意思表示 （3）（有）标的 要点：“意思表示” l 意思：“法效意思”——希望发生“法律上”——即“民法上”效果的主观愿望 l 表示：表达于外，使人知晓——明示（口头、书面）、默示（行为、沉默） 【合同法意见（二）2】当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。 注意：不考虑合法性问题 意义：无意思表示，法律行为不成立；无民法上的意思表示，民事法律行为不成立 ? 【2005－1】教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？ A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B.乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销 C.甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认 D.乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同 ? 【2002－14】某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定：酒厂如果完成年度税收—百万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?　　　　　　　　　　　A．双方民事法律行为　　　　　　　　B．无效民事行为　　c．附条件民事法律行为　　D．不属于民事法律行为 2、特别成立要件 l 双方、多方法律行为——合意； l 实践法律行为——交付标的物 l 要式法律行为——满足法定、约定形式 注意： 要式合同，不具有法定、约定形式——A、原则上，合同不成立 B、履行行为，可“治愈”形式上的缺陷 【2005－11.】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？ A.买卖合同于6月5日成立 B.买卖合同于6月10日成立 C.买卖合同于6月15日成立 D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任 ? （二）生效——意思表示合法 1、生效要件： （1）主体——具有行为能力； （2）意思表示——真实； （3）标的——合法 2、生效与成立的关系： （1）原则上，时间重合——行为成立时合法，成立时生效 （2）考点：特殊问题——意思表示“成立、合法”，但不“生效”的情形有哪些？ l 附延缓条件、附始期的行为（包括遗嘱）——条件成就、期限届满前【民通62】 l 需要办理审批手续的行为——合同签订后，批准前 二、民事行为的四种效力状态与两种最终效力归属 （一）“四种效力状况”与“两种最终效力归属 1、效力状况：民事行为成立时的效力状态——有效、效力瑕疵（无效、可撤销、效力待定） 2、效力归属：民事行为效力状况最终的发展结果——自始有效、自始无效 ? 效力归属之一：自始有效 效力状态 效力归属之二：自始无效 ? 有效 ? ? 无效 ? ? 可撤销 ? ? 效力待定 ? ? （二）民事行为的效力瑕疵（重要） 1、确定无效（绝对、当然、确定、自始） 要点：全部无效与部分无效的区分 关键：部分履行，是否违法 【2007－2】甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议：乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？ 　　A．甲、乙之间的协议有效 　B．因甲乘人之危，乙有权撤销该协议 　　C．甲、乙之间的协议无效 D．乙无权要求甲返还该5万元赔偿费 2、可撤销 要点1：成立时，具有约束力——无过错方“可撤销” 要点2：撤销期间——1年 【民通意见73】自行为成立时起超过一年； 【合同法55】自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内 【2009-56】乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的？ 　　A．甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同 　　B．乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同 　　C．甲公司有权决定