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上市公司并购重组若干法律问题 国浩律师集团（上海）事务所 梁立新 合伙人律师 目 录 第一节 上市公司并购 一、上市公司收购相关法规 二、上市公司收购的原则性规定 （一）上市公司收购的含义 （二）上市公司收购的种类 （三）限制收购的情形 （四）提交文件要求（软约束）： （五）国家相关部门的批准（若需） 目录 三、上市公司收购流程及规则 （一）权益披露； （二）要约收购； （三）协议收购； （四）间接收购； （五）豁免申请； 目 录 第二节 上市公司重大资产重组 一、上市公司重组相关法规 二、重大资产重组的标准 三、重大资产重组应遵循的原则 四、重大资产重组应符合的要求 五、申请发行新股或可转换债券的条件 六、申请发行新股或可转换债券的业绩模拟计算 第一节 上市公司收购 一、上市公司收购相关法规 1、《公司法》（2006年修订） 2、《证券法》（2006年修订） 3、《上市公司收购管理办法》(证监会令第35号，2006年修订) 4、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第15号—权益变动报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第16号—上市公司收购报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第17号—要约收购报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第18号—被收购公司董事会报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号—豁免要约收购申请文件》（2006年修订） 5、证券交易所《股票上市规则》 （2008年修订） 第一节 上市公司收购 6、外国投资者收购上市公司； （1）《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》 (证监发［2002］83号)； （2）商务部、国资委办公厅《关于上市公司国有股向外国投资者及外商投资企业转让申报程序有关问题的通知》（商资字〔2004〕1号 ）； （3）《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》（2005年第28号） 7、国有上市公司 《股份有限公司国有股权管理暂行办法》（国资企发[1994]81号）； 《关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》（财管字[2000]200号）； 第一节 上市公司收购 《财政部关于国有股持股单位产权变动涉及上市公司国有股性质变化有关问题的通知》（财企[2002]395号）； 《减持国有股筹集社会保障资金管理暂行办法》（国务院国发[2001]22号）。 《国有单位受让上市公司股份管理暂行规定》； 《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》。 第一节 上市公司收购 二、上市公司收购中的若干概念 （一）上市公司收购的含义 1、广义的含义 《证券法》专设第四章“上市公司的收购”，其中包含了投资者收购5%以上股份的 及时报告和公告义务，可以将广义的收购理解为投资者收购上述上市公司的一种行为，而不涉及具体比例。 2、狭义的含义 《收购办法》第5条：收购人可以通过取得股份的方式成为一个上市公司的控 股股东，也可以通过投资关系、协议及其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，也可以同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。收购人包括投资者及与其一致行动的他人。 第一节 上市公司收购 控股股东的定义 《公司法》第217条第2款：控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人的定义和界定 1、《公司法》第217条第3款：实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 2、《收购办法》第84条列举了认定为拥有上市公司控制权的五种情形，基本与《公司法》和《企业会计准则--关联方关系及其交易的披露》（财会字(1997)21号）列举的关联关系保持了较为一致的内容： 第一节 上市公司收购 A、投资者为上市公司持股50%以上的控股股东； B、投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%； C、投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任； D、投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响； E、中国证监会认定的其他情形。 第一节 上市公司收购 一致行动及一致行动人的含义 1、《收购办法》第83