分包合同纠纷.PPT

诉讼案件分享 彭海蕊 2016年8月 Page 1 智慧城市.综合管理部 诉讼案件简述 案件思考 改善措施 Page 1 智慧城市.综合管理部 诉讼案件简述 Page 1 智慧城市.综合管理部 序号 案件简介 争议焦点 1 我公司与某市政府部门签订《技术服务合同》，付款条款约定：合同价款为暂定价，依审计结果付款。但项目执行过程中有变更事项且未就审计结果达成一致，主合同未收到相应款项。 分包合同价款采取暂定总价加上洽商增项方式结算。但BKB原则表述模糊，最终结算价以甲、乙双方确认后为准。我方已支付暂定总价的35%，剩余暂定价的65%未付（约定最终核定总价差额部分在审计结束后按已支付款比例一次性支付）。 分包商将我公司起诉到仲裁委员会。仲裁委没有调到审计结果，付款金额、付款节点是否确定仍需开庭审理。 1.分包合同付款节点：主合同审计or甲方审计（基于合同相对性）约定不明确； 2.分包合同付款金额及依据：是否有审计结果；没有审计结果时的处理办法； 3.分包商要求付款的请求是否超过诉讼时效：分包商知道或应当知道权利受侵害之日起算2年。 Page 1 智慧城市.综合管理部 序号 案件简介 争议焦点 2 2011年，我公司与A公司、B公司作为联合体中标，与政府部门签订四方合同。C部门尚有项目尾款未予支付。 2014年联合体的一方A公司将C部门起诉到人民法院，请求法院判令C部门支付工程款及违约金、本案诉讼费用。 我公司及B作为第三人，被法院通知参与诉讼，以便协助了解案情。我公司在法院审理阶段提出项目相关证据，主张各方友好协商妥协解决。 诉讼第三人的地位和程序权利； 如果我方未来将通过诉讼手段向C部门追索欠款，那么此次作为第三人出庭，是否可以起到中断诉讼时效的作用？如果不能中断，且期间未向C部门主张权利，则存在超过诉讼时效的法律风险。 Page 1 智慧城市.综合管理部 序号 案件简介 争议焦点 3 我公司与A公司签订《销售合同》，约定合同签订后支付合同总价款的70%；我公司交货安装调试完毕并通过验收后付合同总价款的25%；设备正常运行6个月后付合同总金额的5%。 我方按约履行义务完毕，但A公司未履行付款义务。我公司将其诉至法院请求法院判令其支付货款、违约金、诉讼费。 法院判决我方胜诉，但对方账户内没有钱，且我方未提供对方其他财产线索，执行法官表示执行难度大。至今项目未回款。 1.付款节点； 2.付款金额； 3.应付款时间。 建议：对于付款方经营状况较差的诉讼，可考虑申请诉前财产保全或诉中财产保全措施，尽量避免出现执行难的问题。 Page 1 智慧城市.综合管理部 序号 案件简介 争议焦点 4 我公司与B公司签订前述案例3项目的分包合同，分包合同的付款条款与主合同的付款条款一致，但未约定BKB条款，即未约定累计收到主合同同比例款项后再支付分包合同的款项，致使主合同和分包合同付款节点已至 ，但主合同未收到货款，却要支付分包合同款项。 B公司将我方诉至法院，双方达成和解，我方支付货款及高额违约金。 1.付款节点：与主合同一致，但BKB约定不一致； 2. 付款金额：合同总金额的25%+5%； 3.应付款时间：2012年8月21日完成设备的安装调试及验收。 建议：分包合同与主合同严格背靠背 Page 1 智慧城市.综合管理部 案件思考 Page 1 智慧城市.综合管理部 （一）根据公司项目情况主要可以可分为主合同纠纷、分包合同纠纷。 1.主合同纠纷 主要原因： 1）主合同约定审计付款，但后期审计金额与主合同暂定金额差异过大，一方不认可，付款结算迟迟未完成，甲方不予付款； 2）项目执行过程中遇有变更工作内容（含涉及金额变更、金额不变更的），但未及时与甲方签署变更单，导致在验收时双方对变更事项意见不一，付款金额不能协商一致，甲方不予付款； 3）验收标准、验收步骤规定不明确。实际验收过程中除甲方验收外，还存在有监理方、审计部门、政府上级部门等进行联合验收的情况。导致验收延迟、各方验收标准不一，验收存风险； 4）没有预付款，先开工再收款，收款风险较大，尤其在验收标准、验收步骤不明确的情况下； Page 1 智慧城市.综合管理部 5）违约金约定过高，或对甲方违约责任约定不明确。在我方承担较多合同义务的情况下，违约金不宜设定过高，并且应设定违约金上限，但必须有对甲方不履行付款等主要义务的违约责任条款； 6）争议管辖应选择我方所在地法院或仲裁，避免对