空白罪状问题分析-法学专业毕业论文.docxVIP

PAGE PAGE 10 引 言 引 言 我国 97 年刑法颁布以后，空白罪状在刑法分则条文中频繁出现。后来修订的刑法 典最先将罪刑法定原则确立为我国刑法的基本原则。此后有学者认为空白罪状与罪刑法 定原则相违背，与刑法机能二重性也不符，因此认为空白罪状的存在是不合理的。还有 学者对空白罪状与刑法谦抑性原则是否冲突，发表了很多质疑。但是,学界并没有对空 白罪状本身的若干问题进行深入研究,使得空白罪状相关的若干问题至今没有得到很好 的解决。怎样解决这些问题，最大限度地减少其在司法实践中带来的负面影响，是我们 不得不考虑的问题。对于空白罪状的研究是极具创新意义的，尤其在我国当前建立法治 社会的大背景下，更是具有深刻的指导与实践意义。 河北大学法律硕士学位论文 第 1 章 空白罪状概述 1.1 空白罪状的内涵 1.1.1 空白罪状的定义梳理 空白罪状来自德国，刑法学者宾丁创立了空白刑法的概念，空白刑法又称为空白刑 罚法规、附范围之刑法。根据刑罚规范是否在同一条文中规定犯罪的构成要件与法定刑 来分类，可以分为完备刑法与空白刑法。对于完备刑法，我们可以表述为：“刑罚法规 之形式，在立法技术上于同一法律条文中，一并规定犯罪构成要件与法定刑的，为完备 刑法（Vollstrafgesetz）”。与完备刑法相对的是空白刑法 (Blankettstrafgesetz)，是指刑法 仅规定罪名与法律效果，而将构成要件中之禁止内容委之于其他法律或行政规章或命 令。用来补充空白刑法的法律、命令，称为补充规范、充实规范或空白规范。空白刑法 可以分为广义的空白刑法和狭义的空白刑法，广义的空白刑法包括以法律或命令补充构 成要件，狭义的空白刑法专指以命令补充空白的构成要件，又称之为“纯粹空白刑法 （echtes Blankettstrafgesetz）”。 我国没有采用空白刑法这一概念，而是将它与刑法予以结合，在总则中，采用“空 白的犯罪构成”概念，在分则绪论中，采用“空白罪状”这一概念。实际上，无论空白的 犯罪构成还是空白罪状，都是指刑法规范没有详细规定犯罪的基本特征，而需要其他法 律法规或命令进行补充。不同的名称，是因为考察出发点不同。关于空白罪状，目前我 国刑法学界大都将空白罪状作为罪状的一个属类来加以界定的。在此，按时间顺序列举 如下有代表性的观点： 1、“空白罪状，即为了确定某一犯罪的特征而参照其他法律或者法规，当某种犯罪 牵连到对其他法规的破坏，而其特征又难以作出简明的表述，就采用空白的方式，例如， 旧刑法第 116 条规定的罪状等等。”① 2、“空白罪状，即为了说明某一具体犯罪的特征，需参照其他法规的关规定,例如， 旧刑法第 116 条、第 121 条之罪状。”② 3、“空白罪状，又称参见罪状，即在条文中，为了说明某一犯罪的特征，而参照其 ① 杨春洗等：《刑法总论》[M].北京大学出版社 1981 年版，第 68 页. ② 简明法学教材：《刑法讲义》[M].法律出版社 1983 年版，第 119 页. 第 1 章 空白罪状概述 他法规的规定,例如，旧刑法第 121 条之罪状。”① 4、“空白罪状，又称参见罪状，即在条文中并不直接说明犯罪构成的特征，而只是 指出这种行为所触犯的有关法规,例如，就刑法第 116 条、第 121 条、第 173 条（违反 保护文物法规，盗运珍贵文物出口）之罪状。”② 5、“空白罪状，又称参见罪状，就是在刑法条文中要说明某一犯罪的特征，需参照 其他法律规定，具体有两种表达方式：（1）指出某种犯罪触犯了其他法律和或者情节严 重，但是刑法条文没有对犯罪行为的特征作出规定，例如，旧刑法第 116 条之罪状；（2） 不但指出某种行为触犯了其他法律法规，而且对这种行为的特征也作出相应的规定，例 如，旧刑法第 129 条之罪状”。③ 6、“空白罪状，即在刑法条文规范中为了确定某一犯罪的构成要件，需要参照其他 法律、法规的有关规定,例如，旧刑法第 116 条之罪状,然而，若是在刑法条文中，并列 使用两种或两种以上的罪状来描述某一犯罪的构成要件的，则属于混合罪状，例如，旧 刑法第 130 条之罪状。”④ 7、“空白罪状，即在条文中为了说明某一犯罪构成特征，要参照其他法律、法规的 规定，例如，旧刑法第 128 条之罪状。”⑤ 通过对以上多种观点的梳理，笔者认为空白罪状应作如下表述：立法者在刑法分则 性条文中对行为要件要求参照相关规范或制度才能确定的具体犯罪构成 的类型化表述。 1.1.2 空白罪状的相关问题分析 通过上述对列举空白罪状的有关定义，我们不难得出以上观点存在的一致性的不一 致性： 对于一致性主要表现在：（1）自从空白罪状被提出提出，刑法学界对之普遍认同。 （2）大都肯定在我国刑法中存在空白罪状。并且认为空白罪