论派生诉讼中商业判断规则的运用.docVIP

毕业论文开题报告 法学 论派生诉讼中商业判断规则的运用 一、 选题的背景与意义 选题背景： 股东派生诉讼制度最初是由英国法通过衡平法院所创立，后來在许多国家的公司法中陆 续确立。该制度的基本运作原理是当公司因某种原因怠于向公司利益的侵害人提起诉讼追究 赔偿责任吋，作了过于宽泛的适用。于此同吋，派生诉讼中的一种颇具特色的簡业判断规则 适用下的派生诉讼也广泛存在于美国各州的公司法实务中。商业判断规则(Business Judgment Rule, BJR),作为法院对公司董事、经理和控股股东是否违反信义义务的重要准 则，在美国公司法的发展上起着重要的作用。 我国新公司法引入了股东派生诉讼制度，从而保障了中小股东在公司中的合法权益。然 而，新公司法却没有将配套的商业判断规则引入，从而引起了国内学者对于这一美国公司法 上发展起来的特色制度是否引入我国的广泛关注。理论界和实务界对是否应当引入该制度, 如何引入都有较大的争议。 选题意义： 本课题要通过在介绍基于逐步发展起來的商业判断规则的内涵、发展历史、法律特征以 及实践作用。着重介绍商业判断规则在股东派生诉讼中的适用及发展。以美国特拉华州典型 的判例为依托，以该制度在美国的实际运行的视角考察该制度的运行。并根据美国的此项制 度的发展对美国公司的发展的影响，总结该制度在派生诉讼屮所应注意的问题。在此基础上 对我国目前派生诉讼中的前?置程序所存在的问题进行分析，结合我国FI前公司治理的社会现 状，思考如何完善前置程序，是否应引入商业判断规则。 二、 研究的基本内容与拟解决的主要问题： 研究的基本内容： 对商业判断规则的概述，探讨商业判断的理论基础与价值。 通过对美国商业判断规则在派生诉讼中的实践，总结该规则在美国实行中存在的主要 问题，吸収其在该制度的构建中的经验教训。 3介绍其他国家的立法经验 4.最后重点探讨我国派生诉讼中是否引入商业判断规则的问题。 拟解决问题： 结合美国司法实践以及世界各国对于引入商业判断规则的态度，总结该制度在派生诉讼 中应注意的问题。分析我国当前公司治理的现状，思考是否应当引入商业判断规则。 三、 研究的方法与技术路线： 研究方法： 文献研究法：通过对文献的研究总结商业判断规则在派生诉讼中的经验教训，发现问 题，并试图构建一个相对完善的派生诉讼制度。 案例分析法：利用派生诉讼小商业判断规则的实例进行剖析，总结商业判断规则的 理论基础和适用价值。 比较分析法：通过介绍美国、日本、我国台湾地区等公司制度相关情况，进行比较分 析，总结各国相关制度的特点，以供我国引入该制度时借鉴。 技术路线： 首先从商业判断规则的概述入手，探讨商业判断的理论基础与价值。然后通过对美国商 业判断规则在派生诉讼屮的实践，总结该规则在美国实行中存在的主要问题，吸取其在该制 度的构建中的经验教训。最后重点探讨我国派生诉讼中是否引入商业判断规则的问题。 四、 研究的总体安排与进度： 1、 2010年12月10 H,撰写好文献综述、开题报告上交开题论证小组。 2、 2010年2月10 0,交初稿给指导教师。 3、 2月30日，交二稿给指导教师。 4、 3月10 0,把装订好的毕业论文与过程材料终稿交给指导教师。 5、 4月3、4日，进行答辩。 五、 主要参考文献： 沈四宝：《西方国家公司法原理》，法律出版社，2006年版。 沈四宝、王军、焦津洪：《国际商法》，对外经济贸易大学出版社，2003年版。 TT：《商业判断规则研究》，吉林人民出版社，2005年版。 ⑷ 丁丁：《英美商事组织法（英文版）》，对外经济贸易大学出版社，2004年版。 [美]R?W ?汉密尔顿著，刘俊海等注：《公司法》，中国人民大学出版社，2001年版。 [美]弗兰克?伊斯特布鲁克，[美]丹尼尔?费希尔著，张建伟，罗培新译：《公司法的经 济结构》，北京大学出版社，2005年版。 赵旭东：《新公司法条文释解》，人民法院出版社，2005年版。 L8J蔡元庆：《董事的经营责任研究》，法律出版社，2006年版。 刘迎霜：《股东对董事诉讼中的商业判断规则》，载《法学》，2009年第5期。 程晓娜：《我国应引入商业判断规则》，载《山东工商学院学报》，2008年第4期。 王瑛杰：《关于商业判断规则本土化的设想》，载《屮国律师》，2008年第6期。 刘桂清：《股东对董事之直接诉讼》，载《法学评论》，2006年第3期。 石少侠：《论股东诉讼与股权保护》，载《法制与社会发展》，2002年第2期。 陈朝阳：《股东代表诉讼制度研究》，载《现代法学》，2000年第5期。 张国平：《刍议我国股东诉讼制度的缺与失》，载《南京社会科学》，2002年第11期。 刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》（修订本），法律出版社，2004版。 严刚：《股东代表诉讼的限制研究