山东师范大学商法总论课件 商法8.pptVIP

商个人 VS. 商合伙 VS. 商法人 2、商法人 是指依法成立的，以营利为目的的，享有商事权利，承担商事义务的法人。 法人的分类： 〈1〉公法人 VS. 私法人； 〈2〉营利法人 VS. 公益法人； 〈3〉企业法人 VS. 机关法人 VS. 事业单位法人 VS. 社 会团体法人 商法人的特征： 〈1〉营利性； 〈2〉法人的一般特征。（独立人格；机构；财产；有限 责任。） 商个人 VS. 商合伙 VS. 商法人 3、商合伙 是指二人以上，根据合伙协议共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，对合伙债务负连带无限责任的企业组织形式。 商合伙的特征： 连带无限责任；合伙协议。 商合伙 vs. 民事合伙 * 营利性 vs.非营利性 主要是大陆法系主张民商分立的国家的划分方式； 我国没有明确划分商合伙和民事合伙，2006修订后的《合伙企业法》 55条将律师事务所、会计师事务所视为“特殊的普通合伙企业”。（“以专业 知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的 普通合伙企业。特殊的普通合伙企业是指合伙人依照本法第五十七条的规 定承担责任的普通合伙企业。”）2007年6月1日施行 商个人 VS. 商合伙 VS. 商法人 3、商合伙 合伙的法律地位 法律关系 vs. 法律主体 《法国民法典》1842：“隐名合伙以外的合伙，自登记之日起具有法 人资格” 商合伙的类型： 〈1〉普通合伙 “普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连 带责任。“合伙人显名制是其特征。 〈2〉隐名合伙 一方出资，一方经营，出资方为隐名合伙人，经营方为出名合伙人，隐 名合伙人承担有限责任，出名合伙人承担无限责任。(德、法、英、美、 日本) 商个人 VS. 商合伙 VS. 商法人 商合伙的类型： 〈3〉有限合伙 “有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业 债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债 务承担责任。“ 〈4〉表现合伙 虽然不是合伙人，但以言词或行为表明他是合伙人，或使他人误认为是合 伙人。第三人基于误认而与该合伙进行了交易，则将该人视为合伙人，对 合伙债务承担责任。 “第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙 人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。“（《合伙企业法》76） 4、企业的补充 5、《商事主体法》 四、商事辅助人 * 辅助他人从事商事活动的人，包括独立辅助人、非独立辅助人。 （一）独立辅助人 1、不参加商事主体的营业组织而辅助其从事营业的人。 2、类别： 代理商：以被代理人名义； 行纪商：以自己的名义； 居间商：提供媒介服务； 承揽运送商； 仓储营业商； 商业银行。 四、商事辅助人 （二）非独立辅助人 1、通过聘请或雇用契约关系，从属于特定的营业主或法定代表人，在企业组织内部服从营业主或法定代表人的指挥和命令，在外部商事业务上以代理人的身份辅助营业主或法定代表人与第三人从事业务活动的人， 2、如：公司的经营管理人员等。 五、商事能力专题 * 基于中国法学会商法学研究会2004年年会综述 （一）商事能力概念解析 1、商事能力是专属于商主体的能力 民事主体vs.商事主体（能力取得的时间；产生的行为；公法主 体；登记等等） 民事主体包括：自然人和法人；商事主体包括：商个人、商合伙、 商法人； 商事主体能力应以民事主体能力为基础，但商主体具有商事能力的 同时并不必然具有民事能力；（商法有规定依商法，否则依民法。） ：权利能力究竟该如何理解把握？ 五、商事能力专题 （一）商事能力概念解析 2、商事能力是商主体在交易活动中享有的经营能力； 商主体的商事能力必须体现在商事交易中； 商事主体的商事能力在商主体从事非交易活动时也有，只是没有体现 出来。 3、商事能力有一定的存续期限； 日本：商人基于基本营业活动的目的实施开业准备行为时，行为人取得商事能力； 我国：自核准登记并发给营业执照之日起取得。 （二）我国商事能力立法 1、营业执照是商主体取得商事能力的外在表现； 2、我国长期以来，一直坚持超越经营范围的行为无效； 五、商事能力专题 （二）我国商事能力立法 3、2004年7月1日施行《企业经营范围登记管理规定》放宽： “经营范围分为许可经营项目和一般经营项目。许可经营项目是指企业在 申请登记前依据法律、行政法规、国务院决定应当报经有关部门批准的项 目。一般经营项目是指不需批准