论作品独创性要件-经济法学专业毕业论文.docx

湘潭大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的 研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。 作者签名： 日期： 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权湘潭大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 涉密论文按学校规定处理。 作者签名： 日期： 年 月 日 导师签名： 日期： 年 月 日 PAGE PAGE 10 引 言 著作权客体之独创性是著作权法上一个永恒的主题，是版权作品的本质属性。 独创性要求智力创造成果和已有知识相比在表现上存在着差异性。而在司法实践 中，大家也都知道独创性它不仅“是著作权的必要条件，”而且是“著作权保护 的试金石”，是“著作权法的真正前提。”①。但何谓独创性? 如何判断作品之独 创性? 对这些问题的回答，理论界从未形成过共识；在审判实践中，更是存在着 一定的盲目性和任意性。这也是世界各国著作权法长期以来在司法实践中一直没 有最终解决的问题。传统意义上，由于立法价值观的不同，两大法系对独创性的 要求也有所不同，由于作者权体系建立在精神（人格）价值观的基础上，因而采 取了比较高的独创性标准，如法国的“创作个性”要件和德国的“创作高度”要 件。而版权体系建立在经济价值观的基础之上，因而采取比较低的独创性标准， 即“独立完成”加“最低限度的创造性”要件。然而，2000 年 8 月 30 日以色列最 高法院作出终审判决的死海古卷著作权案②引起了人们对独创性的重新思考。“该 案的独特背景挑战了独创性的概念并要求对独创性的性质和目的进行更深入的理 解。”③而作为世界上第一个认可古代文本的学术重构具有独创性从而可享受著作 权保护的案件，其判决对传统作品独创性要件产生的冲击可想而知④。事实上，传 统的独创性要件对解决著作权保护问题确实是有某些缺陷的。所以，在死海古卷 案判决后，美国著名著作权专家大卫·尼默（David Nimmer）先生写出了长篇论 文——《死海古卷案中讲述著作权：创作与独创性》⑤，该文中尼默先生提出了独 创性的一个新要件——意图（intentionality），认为作者的主观的创作意图是检测 作品是否有独创性以及是否能受到著作权保护的核心要件。这则几乎更是一种对 传统独创性要件的颠覆。 因此，独创性的内涵是伴随着著作权的扩张与限制不断发展的，而作品本身 的不确定性也导致了作品的独创性要件难以确定。在全球版权保护呈现国际一体 化趋势的当今，有必要在研究版权作品独创性所应遵循的普遍性原则和构成要件 的基础上，考虑怎样才能使版权法上的作品独创性要件更加确定，这对于各国版 ① Feist Publications, Inc. v. Rural Telephone Service Co, Inc. 499 U. S. 340, 348, 349，（1991）。 ② Qimron v. Shanks, 54(3) P.D. 817。该案已以希伯来语出版，非官方的英文翻译是由以色列海法大学法学院的麦克 尔·波恩海克博士（Dr. Michael Birnhack）翻译的，见 。因该案涉 及的是有关死海古卷的重构文本的著作权争议，因此该案被称为死海古卷案。 ③ Birnhack, Michael D，The Dead Sea Scrolls Case - Who is an Author? E.I.P.R，Vol. 23, No. 3, 128, 2001。 ④ 作品内容具有特殊性是因为作品是关于死海古卷的，而死海古卷是 20 世纪世界上最大的考古发现，参见：黄培 昭，苏丽雅：《死海古卷——“现代最重要的古文献发现》，《天风》2000 年第 5 期。作品形式具有特殊性是因 为该案涉及的作品是对死海古卷碎片的文本重构，是事实作品的一种特殊类型。 David Nimmer, Address Copyright in the Dead Sea Scrolls: Authorship and Originality, 38 Hous. L. Rev. 1。该文是尼默 在《休斯顿法律评论》的弗兰克尔年度演讲的讲稿，后发表于《休斯顿法律评论》。 权保护的司法实践，以致于世界各国版权保护水准的提高，版权法系统的完善都 具有重大的现实意义。本文运用比较分析和实证研究方法，希望通过对