美国原旨主义宪法解释源流研究-宪法学与行政法学专业毕业论文.docx

重庆大学 重庆大学硕士学位论文 目录 PAGE PAGE IV 目 录 中文摘要I 英文摘要 II 1 引 言 1 2 宪法解释原旨主义方法论的界定 3 2.1 原旨主义方法论的发轫 3 2.2 原旨主义方法论的含义 4 2.3 原旨主义方法论的概述 5 3 原旨主义解释方法的理论渊源 7 3.1 人民主权理论的要求 7 3.2 权力分立与制衡原则的要求 8 3.3 中立原则的要求 9 3.4 成文宪法原则的要求 9 4 原旨主义理论的流派分析 11 4.1 以罗伯特·博克为代表的原初理解之原旨主义方法论 11 4.1.1 原初理解理论提出的背景和目的 11 4.1.2 原初理解理论的主要内容 11 4.1.3 原初理解理论的局限性 14 4.1.4 原初理解理论的进步性 15 4.2 以斯卡利亚为代表的文本原旨主义方法论 15 4.2.1 斯卡里亚的文本主义方法论的主要内容 15 4.2.2 斯卡里亚的文本主义方法论的局限性 19 4.2.3 斯卡里亚的文本主义方法论的积极意义 20 4.3 以惠廷顿为代表的新原旨主义方法论 20 4.3.1 对惠廷顿原旨主义的主要内容 20 4.3.2 惠廷顿原旨主义的局限性 22 4.3.3 惠廷顿宪法解释理论的积极意义 23 4.4 原旨主义当前的发展状况 25 4.4.1 原旨主义与“活的宪法”理论的争论 25 4.4.2 原旨主义从原初意图理论到原初含义理论的转变 26 5 对原旨主义方法论的理论评述 28 5.1 宪法解释原旨主义方法论的优越性 28 5.2 宪法解释原旨主义方法论所面临的困境 30 5.2.1 制宪者的原初意图难以探寻 30 5.2.2 原旨主义解释方式是否过于僵化 31 5.3 对宪法解释原旨主义方法论的进路的探索 32 致 谢 34 参考文献 35 附 录 37 A. 作者在攻读学位期间发表的论文目录： 37 重庆大学 重庆大学硕士学位论文 1 引言 PAGE PAGE 10 1 引 言 原旨主义是一种关于宪法解释方法的理论，原旨主义也是关于宪法文本的争 论。原旨主义内部有许多流派，这些不同流派都是为了探求一种方法，这种方法 为法官和其他的宪法解释者进行宪法解释时提供了适用宪法原则的框架。原旨主 义理论告诉我们如何更好地理解这些能够控制政府运转的宪法规则。原旨主义说 明了解释者应当如何解释模糊的宪法条款，哪种争论和依据在决定文本的含义时 是恰当的。 现代原旨主义的产生是为了对抗最高法院近年来不断膨胀的解释权力，它试 图为原旨主义方法寻求一种大家都赞成的辩解。早期原旨主义最明显的特征，仅 仅是它不是非原旨主义，它创设了隐私权等一系列人们控诉犯罪的权利。自从罗 伯特?博克（Robert Bork）和拉乌尔?博格（Raoul Berger）开始为原旨主义辩护， 原旨主义得到了极大的发展。旧原旨主义倾向于关注制宪者的意图，更加保守。 而沃伦和博格法院主张的新原旨主义，更关注宪法文本的客观含义。在过去的 40 年中，原旨主义的各个流派展开了大量的争论。关于原旨主义的学术争论不断涌 现，原旨主义理论的案例也远远超过从前，因此无论在理论上还是实践上原旨主 义都不同于过去。现代原旨主义作为对大量非原旨主义出现的回应，许多原旨主 义者抵抗原旨主义理论的进化是因为这将会使原旨主义与非原旨主义的差异走向 同一。但原旨主义的进化是不可避免的，新原旨主义的出现是原旨主义最重要的 改良。新原旨主义自身成为存有诸多争议的概念。 原旨主义不同于保守主义，保守主义认为原旨主义是一种不够充分，不能完 全让人满意的宪法解释流派。自里根政府时期开始，很多秉承保守主义的学者会 拥护某些形式的原旨主义，保守主义与保守政治联系更为紧密，他们会倾向于制 造出保守的结果。保守主义的含义是一直在变化的，但原旨主义以宪法的原初含 义作为它的基础，它是相对固定的。原旨主义致力于用一种不变的历史基础来理 解宪法文本的含义。正是这样一种确定的宪法解释方法时常与多变的政治行为不 一致。因此，原旨主义存在理论和实践上的困难，但是原旨主义者的目标是致力 于辨别宪法的确定含义。如果政治一成不变，那么原旨主义反而会成为使得保守 的政策结果合理化的不顺手的工具。作为宪法解释方法的原旨主义与保守的政治 行为之间的紧张关系会诱惑保守主义或给保守主义施加压力。比如保守主义违背 原旨主义去改变决定的策略。用斯卡利亚的话来说，当原旨主义妨碍我们所期望 的政策和政治结果时原旨主义是否要退让？现在总出现这种诱惑政府官员违背宪 法性约束的情况。这种诱惑违背原旨主义宪法解释方法是非常普遍的现象。保守 的官员不会免于这种诱惑，原旨主义者总要关注这些问题的来源。 原旨