论破产代偿取回权-民商法学专业论文.docx

黑龙江大学硕士学位论文一、代偿取回权行使标的的争议 黑龙江大学硕士学位论文 一、代偿取回权行使标的的争议 一28 二、代偿取回权行使标的 一30 第四节代偿取回权在不同情况下的行使 ·35 一、取回权标的财产被转让时代偿取回权的行使。 35 二、取回权的标的财产遭遇毁损灭失时代偿取回权的行使 38 第五节代偿取回权行使的具体方式 39 一、代偿取回权行使的程序 一39 二、债务人的补充责任 一40 第三章有关代偿取回权的其他问题 41 第一节代偿取回权的选择性行使 41 一、理论界有关代偿取回权选择行使的主张 41 二、代偿取回权的选择行使 一41 第二节重整程序中代偿取回权问题的应用 ·42 一、取回权在重整程序中的适用 一42 二、代偿取回权在重整程序中的行使 43 结语 45 参考文献 46 致谢 48 独创性声明 49 万方数据 绪论绪论 绪论 绪论 一、研究目的 随着社会的不断进步，法律的不断完善，破产制度也日趋成熟，在市场经济 条件下建立破产程序的目的就是在公正清偿的同时保证债权得到最大限度的满 足。为了更加周全的保护不同利益主体，必须制定完善成熟的法律做保障。取回 权制度作为一个以民法上最基本的物权请求权而在破产法上衍生出来的权利，就 是平衡破产债权人与第三人的利益的一个重要的体现。那么在无法正常行使一般 取回权时，如果没有代偿取回权作保障，取回权人只能按照普通债权依破产程序 接受清偿实践中不乏债务人在申请破产之后为了防止取回权人行使取回权取回其 占有的财产而故意将其转让的情形，此时因为没有代偿取回权制度的保障，取回 权人对于无法行使取回权所产生的财产损失只能按照普通债权接受比例清偿。这 种不公平现象需要也必须要由立法的制定和法律的实施来避免。我国在2013年《最 高人民法院颁布的关于适用中华人民共和国企业破产法若干规定(二)》(以下 简称《破产法解释二》)中对有关代偿取回权的问题作出了相关的规定，但是还有 完善和改进的空间，本篇文章在分析代偿取回权的基础理论的同时对代偿取回权 的行使所产生的争议和问题进行论述，希望可以给将来的立法带来一定的参考之 处。 二、文献综述 代偿取回权是取回权制度中的重要内容，不只在理论上，在实践中也在许多 案例里被越来越多的法官所认同，在《破产法司法解释二》中第一次承认代偿取 回权制度并对其行使的不同情况做出了较为详尽的规定，在这之前，我国立法上 对代偿取回权的规定几乎为零，遗憾的是，在学理上目前至今没有一本有关代偿 取回权的专著产生，而大多散见与一些破产法教材之中，比如《破产法》(第二版 王欣新著)、《破产法律制度》(李永军著)、《破产法学》(韩长印著)《破产法》(陈 万方数据 黑龙江大学硕士学位论文荣宗著)等等，代偿取回权作为一般取回权行使不能时的补充，理论界的学者们 黑龙江大学硕士学位论文 荣宗著)等等，代偿取回权作为一般取回权行使不能时的补充，理论界的学者们 对其行使过程中产生的问题和争议的研究也有很多，相关的理论文章经常出现在 各大期刊中，如孙向齐《破产代偿取回权研究》、许德风《论债权的破产取回》、 刘凡《论信托关系中的破产取回》、杨晓《论破产取回权的保护》等等。 若要了解代偿取回权制度的内涵，首先要知道代偿取回权制度存在的价值和 必要性，正如学者王欣新在《破产法》一书中提到的那样，代偿取回权有着普通 的赔偿请求权所不具备的功能，二者可以同时向破产债务人或者破产管理人主张， 但是绝对不能随便用赔偿请求权来取代代偿取回权存在的价值。代偿取回权作为 一般取回权的特殊形式，在原取回权标的物被转让或者遭遇毁损灭失且有来自第 三人的代偿财产或者即将由债务人或者管理人受领对待给付的代偿财产时，对破 产债务人或者管理人而言，是一种不当得利，取回权人当然享有对这种不当得利 的返还请求权，对与取回权人而言，原物因某些原因已经无法取回时，基于物权 的返还请求权也因此丧失进而转变成损害赔偿债权请求权的方式主张赔偿自己的 损失，但是基于破产程序的特殊性，不论是不当得利返还请求权还是损害赔偿请 求权，都只能作为普通债权在破产程序中接受与其他债权人相同地位的没有任何 优先顺序的公平清偿，甚至有可能得不到任何的清偿，对于取回权人而言，这种 清偿无异于用自己的财产为破产债务人的众多债权人为公平清偿，这显然是有失 公平的。因此为了弥补这种不公平，维护破产程序的公平正义和社会稳定发展， 设立代偿取回权允许取回权人在一般取回权无法正常行使时对原物的代偿财产从 破产债务人或破产管理人处取回，既可以最大限度的保护取回权人在实体法上的 合法权益，又不会造成破产债务人不当得利以及避免其恶意处分取回财产的现象， 这就是代偿取回权存在的现实基础。 研究取回权的基础权利及法律性质对于了解代偿取回权有着很重要的作用， 就取