第八章冲突法一般问题.pptVIP

第八章 冲突法的一般问题 法定继承适用被继承人死亡时住所地法。 法律行为的方式适用于行为完成地法的法律，也可适用于调整行为效力的法律 法院地 塞耶斯诉国际海上钻探公司案 原告是一个英国人，受雇于被告，一家荷兰公司，在位于尼日利亚的钻井台上工作。雇佣合同规定，原告有权加入被告公司的“丧失能力赔偿方案”，以便在发生工伤事故时能得到赔偿。可是该方案提供的赔偿排除了雇主的责任：其中的免责条款旨在免除任何其他的救济。后来，由于原告同事的过失，原告受了工伤，于是，请求英法院发出令状，以便得到补偿。 依荷兰的立法，免责条款有效，而依英国法，条款无效。 原告提出侵权，相关规则“适用与当事人和侵权行为具有最重要联系的国家的法律” 被告答辩，合同纠纷，相关规则”适用与合同有最密切联系的法律“ 识别概念 在适用冲突规范时，依一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，或对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应援用哪一冲突规范的认识过程。 从本质上说，识别是一个法律认识过程。 识别冲突及产生原因 指由于法院地国与有关外国法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。 原因 不同国家对同一事实赋予不同的法律性质，因而可能援引不同的冲突规范。 安东夫人继承亡夫遗产案 不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门中去，如时效。 不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义。如对动产、不动产。 不同国家有时有不同的法律概念或独特的法律概念。案例二如占有时效我国没有，只有诉讼时效 实践中常需要识别的问题 安东夫人继承亡夫遗产案 安东夫妇均系马耳他籍人，在马耳他结婚后于1870年移居到当时法属阿尔及利亚，安东先生在阿尔及利亚购置了土地，并于1889年去世。安东夫人根据马耳他法律在阿尔及利亚向安东先生遗产管理人巴特鲁提起诉讼，要求享有夫妻共同财产的一半和死者遗产土地的1/4用益权。 按法国冲突法规定：配偶权利依结婚时当事人住所地法，不动产继承依物之所在地法 法国法律：未亡配偶可以继承人（继承权）身份取得遗产，但不能取得亡夫不动产的收益 马耳他法律：未亡配偶可以配偶身份（配偶权）既可以取得遗产，也可取得1/4不动产收益 最后，阿尔及利亚及法国最高法院都认定安东夫人的请求属配偶权，最终适用马尔他法，判决其取得1/4用益权。 案例一 戈恩夫人和奥波哈莫夫人是母女，都是德国人，且在德国有住所，但居住在英国，二人死于二战期间，在德国对伦敦的一次空袭中丧身。如女儿死于母亲之前，则有权继承其遗产，但依据事实不能确定顺序。 英、德法对于推定死亡的规定不同，英1925《财产法》第184条规定：如数人一起死亡而无法判断谁先死，在处理与财产有关的问题时，应推定年轻的后死，德国民法却规定是同时死亡。 英法院先对英国法中关于推定死亡制度是程序性还是实体性问题进行识别，如是实体性问题继承依死者住所地法，德国法，排除英国法适用。而如认定程序，应适用法院地法。最终以法院地法为依据识别推定为实体性问题适用德国法。 案例二 1939，德国一女子生下一非婚生子后，与一埃及人结婚，结婚时此埃及人在身份官员面前表示他是该非婚生子的父亲，而该孩子却主张无血缘关系，诉诸法院要求确认父子关系不存在。依德国法，准正或收养应适用收养人的本国法，埃及法。而埃及法规定：某人如认领血统不明的子女为其子女，只要有此项表示即确立父子关系，至于是否需在有关行政官员面前为表示以及子女是否同意在所不问。而德国准正则不同，法院解释德国民法上无埃及法上这一制度，解释为“类似收养”的行为，但德国民法规定，如生父或收养人为外国人，而子女是德国人，准正或收养须有子女同意，最后以法定条款欠缺为由否定了父子关系的存在。 解决识别冲突的方法 法院地法说 以法院地国家的实体法作为识别标准 理由：冲突规范所使用的名词或概念只能依照其所属国家的法律； 法院熟悉自己国家的法律概念； 识别是适用冲突的先决条件。 反对的理由： 会导致按其性质本应适用外国法而得不到适用。 若法院地法中如果没有被识别对象的法律制度时如何解决。 提出“新法院地法说” 准据法说 用来解决争议问题的准据法，同时就是对争议问题的性质进行识别的依据。会陷入恶性循环 分析法学和比较法说 按分析法学的原则和在比较法研究基础上形成的一般法律原则来进行。但各国普遍适用的一般法律原则并不多。 个案识别说 依适用冲突法的目的进行识别 无统一标准 折衷说 功能定性说 两级识别说 英国戚希尔提出 一级识别的任务是“把问题归入到适当的法律范畴”或按照法律分类对事实加以归类；二级识别是“给准据法定