破产重组实务中的疑难问题-济南律师协会.pptVIP

对相关误解的简单回应 1.只有破产管理人需要认真学习破产法？ （1）其他专业领域律师，如：十个亿换来的一声叹息 （2）审理非破产案件的法官，如：买卖不破租赁在破产情形下的例外 （3）企业经营者，如：破产是否意味着失败？ （4）银行债权人，如：借新还旧在破产时可能被认定为个别清偿 （5）破产从业者，如：管理人合同解除权与知识产权许可制度的衔接 2.现代破产法制关注的重点在于拯救 3.破产案件的数量上升意味着区域经济形势下滑吗？ 4.存在“完美”的破产重组案例吗？ 一、管理人制度 1.如何选定管理人？ 随机 or 竞争? 【企业破产法】第十三条　人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。 　 【企业破产法】第二十二条　指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。 【最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定】中具体规定 程序启动前聘请的法律顾问或财务顾问，是否可以担任管理人? 司法解释动向：申请人推荐管理人制度 推动：需要赋予第一次债权人会议实质上的否决权。 2.管理人报酬 最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定（法释[2007]9号） 【问题】 （1）设定担保的财产部分管理人报酬问题 A.担保债权管理人报酬费率偏低，实务中协商很难落实 B.担保财产与无担保财产在实际管理和变价过程中很难严格区分 （2）无产可破情况下的管理人报酬 A.法院或法院联合政府相关部门推动建立相关基金等援助机制 B.在尚未没有建立援助机制的地区，管理人对无产可破的案件，也需要履行基础职责。 二、合并破产 合并破产必须审慎适用 A.法理上讲，合并破产否认了企业的独立人格，本应进行严格充分的实质审查，但破产程序中多为形式审查，因此要在破产程序中裁定对相关企业合并破产，理当审慎。 B.利益博弈上看，合并破产的裁定会直接影响到某些利益相关方的利益得失和增减 C.缺乏系统的配套程序规则 三、债权的申报与审查 1.债权申报审查流程 应当编制《债权审查原则》，并报人民法院。 根据债权审查原则，对每一个申报债权人的债权分别制作审查报告，并在核查债权的债权人会议召开前合理时间，提交给各该债权人。管理人再根据各审查报告的结论汇总编制债权表，提交给提交（第一次）债权人会议核查。 债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。 债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。 2.对已经生效的法律文书中记载债权，管理人有无审查权？法院是否需要裁定确认？ 生效法律文书作出之后，管理人仍要审查，并出具是否确认的意见，相关债权仍需由债权人会议核查程序。 对于债权数额已经审查确定的，仍需人民法院裁定确认，该裁定仅具有推进破产工作的程序确认效力，如果确认后存有错误，也不适用审判监督程序。 3.保证人申报债权 【企业破产法】第五十一条 债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。 债务人另行以其特定财产为保证人提供抵押担保的情形。 4.保证人破产，债务人未破产或保证人、债务人均破产的债权申报问题 （1）保证人破产，债务人未破产，债权人仍然可以在保证人破产程序中申报债权，而不论该债权是否到期。若在破产财产分配时债权未到期，可能涉及提存问题。 （2）保证人 、债务人均破产，债权人可在两个破产程序中均全额申报债权，但管理人应在债权表上对相关情况做相应备注。在分配时需要与相关破产管理人进行沟通，以确保其实际获得的分配不会超过100% 四、取回权 【企业破产法】第三十八条　人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。 行使取回权的要件： （1）特定财产所有权明确归属于申请人 （所有权保留、融资租赁的权属约定等） （2）该特定财产存在或有明确的代偿物 （3）主张取回之时仍可以特定、区分（国债回购交易中的被挪用） 五、撤销权 【企业破产法】 第三十一条　人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人