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LOGO 第八章 涉外侵权的法律适用 第一节 侵权行为之债及其法律冲突 一、侵权行为之债的概念 Torts，来源于拉丁文torquere，delictum 侵权行为之债，是指不法侵害他人人身或财产权利，并造成损失而承担民事责任所构成的债。（法定之债） 关系：受到损害的人称受害人。受害人是债权人，致害人是债务人。 二、侵权行为之债的法律冲突 为什么要了解这方面的不同？ （1）侵权行为的外延范围不同。在一些法制尚不健全的国家，法律所保护的权利不够广泛，侵权行为发生的领域也就比较小。 （2）侵权行为的构成要件不同。例如，法国法规定过错、损害以及两者之间的因果关系。德国法规定违法性、侵犯权利和错意。 （3）侵权行为的相对人不同。在一般情况下，不存在对未出生的人的侵权行为。但日本民法典规定，胎儿，就损害赔偿请求权，视为已出生。美国1946年Bombrest v Kotz案。 （4）赔偿数额及计算方法、赔偿原则、标准和限额不同。一般地讲，发达国家要高于发展中国家；英美法系国家的充分补偿；其他国家的全部补偿；有无限额和限额高低。 第二节 一般侵权行为之债的法律适用 一、一般侵权行为的准据法 （一）适用侵权行为地法 Lex Loci delicti 侵权行为地法是国际私法中最早确立的原则之一，是“场所支配行为”这一古老原则的具体化，也是侵权行为地公共秩序的要求。 法国Henri Batiffol 如何确定行为地？各国的规定存在分歧。 （A在美国向处于中国的B邮寄含有毒的物品，当B打开物品时受伤，侵权行为地在哪里？ ） （1）主张以加害行为地为侵权行为地，例如1979年《奥地利联邦国际私法法规》。 （2）主张以损害发生地为侵权行为地，例如1971年《美国冲突法重述》。 （3）主张侵权行为地既包括加害行为地也包括损害发生地，甚至还包括其他相关的地方，例如1982年《南斯拉夫冲突法》。 2005司考卷一92题 甲国人A和B同受雇于香港某公司，二人均在中国上海有住所。某日，他们同乘轮船自乙国赴中国，途经乙国领海时，二人发生口角，A顺手抓起B的旅行箱向B掷去，造成旅行箱内的贵重仪器被毁坏。轮船抵达上海后，B向我国法院提起诉讼，要求A承担赔偿责任。我国法院可以适用下列何种法律？ A.甲国法?? B.香港法?? C.乙国法?? D.中国法 2010年《涉外民事关系法律适用法》 第44条：侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。 第45条：产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。 第46条：通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。 第二节 特殊侵权行为的法律适用 一、海上侵权行为的法律适用 （一）船舶碰撞的法律适用 1、适用侵权行为地法——碰撞发生在一国领海； 2、适用法院地法——碰撞发生在领海以外； 3、适用船旗国法——碰撞船舶国籍相同。 《统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律选择、判决的承认与执行方面若干规则的公约》（国际海事法委员会1977通过）第4条。 （二）船舶内部侵权的法律适用 适用船旗国法 （三）海上运输致旅客死伤、行李毁损所发生的侵权行为 法律适用适用运输合同准据法 1974年《海上旅客及其行李运输的雅典公约》、1990年《修改1974年海上旅客及其行李运输的雅典公约的议定书》。 中国1994年3月5日经全国人大常委会决定加入该公约及其议定书。 （四）海上油污损害侵权行为的法律适用 侵权行为地法 或 法院地法 1982年《联合国海洋法公约》、1969年《国际干预公海油污事故公约》、1969年《国际油污民事责任公约》等。 我国有关海上侵权法律适用的专门规定——《海商法》273—275条。 第273条： 船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。 船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。 同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。 第274条： 共同海损理算，适用理算地法律。 第275条： 海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。 二、空中侵权行为的法律适用 （一）对发生于航空器内部侵权行为 多主张适用航空器登记国法。 （二）对航空器碰撞所致损害 多主张适用被碰撞航空器登记国法；如果双方都有过错，则可适用法院地国法律；如果碰撞双方是在同一个国家登记的航空器，则可适用登记国的法律