论刑法中的“利用职务便利”-刑事诉讼法专业论文.docxVIP

PAGE PAGE 1 内 容 摘 要 我国刑法分则中有十几个罪名将“利用职务便利”作为犯罪构成的客观要件，本文 在分析“利用职务便利”相关理论的基础上，将重点罪名抽取出来进行具体分析，通过 比较，厘清异同点，从而更好的为刑事司法提供理论指导。 本文约 3.2 万字，除引言和结语以外，正文分为五个部分： 一、“利用职务便利”的基本理论。首先,对“职务”的界定，职务是指具有一定 管理权的职责，对他人得到或者失去某种利益有制约决定作用的工作和地位，包括行政 职务和其他社会组织中的职务。其次，“职务”与相似概念的比较：一定的职务总是与 一定的职权紧密联系的，职务是职权和职责的统一体，工作包含从事体力劳动的劳务和 从事管理性脑力劳动的职务，职务包括公务和其他组织中的管理性的工作。第三，“职 务便利”与相似概念的比较：“职务便利”与“身份便利”的区别主要体现在行为人是 否以特定身份行使某种管理职权；“本人职权或者地位形成的便利条件”与“职务便 利”的不同之处在于行为人是否直接利用自己职务上的便利；“工作上的便利”同职权 本身的行使并没有必然的直接内在联系，工作行为所反映的性质是劳动，不带有权力制 约的性质。最后，笔者认为 “利用职务上的便利”是指行为人利用其主管、管理、经 手、经营本单位财物的权力和地位形成的便利条件。 二、贪污罪中“利用职务便利”的理解。本部分首先界定了贪污罪中“职务”的范 围，认为贪污罪中的“职务”不仅包括国家工作人员从事的公务，还包括非国家工作人 员受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的工作。 其次，贪污罪中的“职务上的便利”是指主管、管理、经手、经营特定财物的便利。最 后，笔者认为，对贪污罪中“利用职务便利”的理解应从内容的特定性、直接性、现实 性、公务性四个方面来把握。 三、职务侵占罪中“利用职务便利”的理解。由于职务侵占罪是从贪污罪中分化出 来的，职务侵占罪从某种程度上可以说是一种公司、企业或者其他单位人员针对本单位 财物的“贪污罪”。本部分笔者认为职务侵占罪中的“职务”是指单位中具有管理性的 工作，不包括公务和劳务在内，同时还须具备稳定性的特点。职务侵占罪中的“利用职 务上便利” 仅指利用管理工作上的便利，不包括利用劳务工作上的便利。 四、受贿罪中“利用职务便利”的理解。本部分首先对受贿罪中的“职务”进行了 界定，受贿罪中的“职务”包含两种情况：一是国家工作人员直接利用的本人职务，即 公务；二是国家工作人员利用有纵向制约关系的其他工作人员的职务，即职权。其次， 受贿罪中“利用职务上的便利” 的界定应作广义上的解释，既包括直接利用行为人自 己职务上的便利，也包括利用与行为人有纵向制约关系的其他国家工作人员职务上的便 利。最后，受贿罪中“利用职务便利”的四种形式，即直接利用本人职务上的便利、直 接利用各自权力合力的便利、利用职务上的纵向制约关系和以不作为的方式利用职务便 利。 五、贪污罪、受贿罪、职务侵占罪中“利用职务便利”的比较。首先，贪污罪与职 务侵占罪中“利用职务便利”的差异，主要体现在“职务”的性质不同：贪污罪中的 “职务”实质上是指公务，职务侵占罪中的“职务”实质上是非公务。其次，贪污罪与 受贿罪中“利用职务上的便利”的差异，主要体现在“职务”的范围不同：受贿罪中， 一切可以用来换取他人财物的职务都可以被利用，而在贪污罪中仅限于现在主管、管理、 经手、经营公共财物的职务。 关键词：职务；职务便利；利用职务便利；贪污罪；受贿罪；职务侵占罪 Abstract There are more than a dozen charges of our country Criminal Law affirming “make use of the duty convenience” as the objective element of crime . This text is based on the relevant theories of“make use of the duty eonvenience”, focusing on specificly analysising the objective elements of the important offenses. By comparison, to clarify their similarities and differences in order to provide some theoretical guidance to the criminal justice. There are about three million words in this paper,with the exception