论日常家事代理权-民商法学专业论文.docx

华中科技大学硕士学位论文 华 中 科 技 大 学 硕 士 学 位 论 文 PAGE 10 PAGE 10 1 日常家事代理权概述 1.1 日常家事代理权的概念 1.1.1 日常家事代理权的定义 日常家事代理权是指夫妻基于配偶关系所相互具有的一种权利，是作为身份权 的配偶权中的一项重要内容。指夫妻之间因家庭日常生活需要，夫妻一方与第三人 为一定法律行为时享有对对方的当然代理权，被代理的他方对由此所产生的债务承 担连带责任。通俗的说，夫妻一方代表家庭所为的行为，视为夫妻双方共同的行为， 由此而产生的法律后果由夫妻二人共同承担。 1.1.2 日常家事代理权的性质 关于日常家事代理权的性质，各国的立法都不相同。不仅如此，学界也一直存 在很大的争论，众说纷纭，不一而足。归纳起来，主要有以下三种观点： （1）委任说 该学说首先从根本上否认了代理权。该学说认为，妻子本身不享有家事代理权， 而是因丈夫的委任而产生的，此学说起源于古罗马法。由于该学说混淆了代理和委 任的区别，现已无学者采用。 （2）法定代理说 该学说认为夫妻之间享有代理权是法定的，是基于配偶的关系产生的，并不需 要明确立法规定。男女双方结婚的时候，就形成了一个夫妻共同体，根据婚姻的性 质和效力，夫妻互相当然享有对方的日常家事代理权。包括德国，瑞士等许多国家 的民法典都主张法定代理说。我国台湾地区的学者也赞同此学说。如史尚宽先生认 为，妻子因为其特殊的身份，当然享有日常家事代理权。并且，没有出现法定的限 制理由，其妻的家事代理权不受限制。① ① 史尚宽著. 亲属法论. 中国政法大学出版社, 2000: 314; 在我民法亦可认为法定代理权之一种, 非有法定之原 因不得加以限制, 妻因其身份当然有此项代理权 （3）特种代理说 该学说认为，日常家事代理权是一种特殊类型的代理，具有其自身特有的特点。 它的设置是为了方便夫妻共同生活。其代理范围只能是日常家事，不能任意扩张， 在行使权力的的时候不需要以被代理人的名义。持这种观点的主要为我国学者，如 大陆学者邓宏碧教授认为日常家事代理权的产生是因为夫妻的身份，这和《民法通 则》中的一般代理不同，它最显著的特点是代理人以自己的身份进行法律活动。① 笔者观点： 笔者赞同法定代理说，理由如下：第一，日常家事代理权是基于法律的规定而 产生的。是法律为方便夫妻共同生活，降低第三人与夫妻一方交易的风险，维护交 易安全而创设的，其也有利于减少夫妻就日常生活相互授权而带来的的繁杂及不便。 只要符合法定夫妻关系即可相互间享有该项权利，无需被代理人的授权行为，配偶 之间也不得以财产契约等方式剥夺任何一方享有日常家事代理权的权利。第二，日 常家事代理权的内容是由法律直接规定的，仅限于日常的家庭事务。第三，日常家 事代理权的主体是由法律直接规定的，即日常家事代理权的主体仅限于夫妻。第四， 日常家事代理权的适用范围等内容也是由法律直接规定的，不允许夫妻双方自行约 定。 1.1.3 日常家事代理权的法律特征 日常家事代理权具有以下特征： 首先，日常家事代理权得以产生的前提条件就是夫妻双方互为代理人和被代理 人。不是夫妻关系，则不会产生家事代理。因此，除符合事实婚姻的情形外，男女 双方若未履行结婚登记手续就同居生活在一起的，则不享有该项权利。 其次，代理人与被代理人可以相互转换身份。也就是说，夫妻双方都可以是对 方的日常家务代理人，都可以互相代理家事。而一般民事代理中代理人与被代理人 的身份是不能变更的。 再次，代理人不需要被代理人的授权，以自己的名义就能与第三人实施法律行 ① 邓宏碧. 完善我国婚姻家庭制度的法律思考(下). 现代法学, 1997(2): 83; 这种代理是由夫妻的身份关系而产生 的, 与《民法通则》中规定的授权代理和法定代理均有不同, 代理不以明示为必要. 为，并且代理的后果由被代理人承担连带责任。但是在普通的民事代理中，必须以 被代理人的名义进行是代理人在实施民事法律行为时的必要条件，由被代理人承担 代理后果，代理人并不一定与之一起承担连带责任。 第四，该权利的内容范围很特殊，只限定于日常的家庭事务。一般情况适用法 律规定，但夫妻双方有约定的除外。正是因为家事代理权中具有特殊性的主体身份， 因为夫妻间具有固有的亲密关系，具体法律行为中就导致第三方很难查明夫妻间有 没有约定，约定的内容是什么，影响交易的安全和效率。为了保护善意第三人的合 法利益，日常家事代理权的一般内容应该由法律来提规定，夫妻间的约定作为参考 和辅助。如果第三人对夫妻间的约定并不知情，则此约定对第三人无效，不能以此 对抗第三人。 最后，该代理行为为非要式法律行为。家事代理权中代理人与被代理人是夫妻 关系，由于其人身关系的特殊性，所以家事代理不同于