发包人对实际施工的抗辩权3.docVIP

建设工程施工合同发包人对实际施工人的抗辩权 林桂英 【摘要】 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“司法解释”）第26条第2款，赋予实际施工人直接向发包人主张诉求的权利。该条规定，对于保护农民工合法权益，解决建筑领域拖欠工程款问题有积极的意义，但因规定过于简单，实践中实际施工人权利行使存在诸多问题，要么被实际施工人滥用，恶意损坏发包人的合法权益；要么，发包人过度抗辩，导致实际施工人无法有效行使该权利。建议司法解释（二）对实际施工人的概念及发包人对实际施工人的抗辩权作明确规定。 【关键词】 建设工程；实际施工人；发包人；抗辩权 【正文】 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”司法解释第26条第2款，是为了及时化解工程欠款纠纷、保护实际施工人利益，突破合同相对性原则，赋予实际施工人直接向发包人主张诉求的特别权利。该条规定，对于保护农民工合法权益，解决建筑领域拖欠工程款问题有积极的意义。但因规定过于简单，对于行使条件和发包人的抗辩权均未