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契约型投资基金法律关系评析 　　契约型投资基金法律关系评析　　卢映西　　截至2002年底，我国证券投资基金数量已达71只，其中54只封闭式，17只开放式，份额达到1300多亿，达到深沪两市Ａ股流通市值的10％以上。　　证券投资基金的迅速发展，迫切需要加强对投资基金法制的理论研究，特别是解决在理论和实践上长期困扰我们的投资基金法律关系问题。　　一、我国证券投资基金的法制建设概述　　随着我国投资基金从无到有，进而蓬勃发展的过程，与之相应的法制建设也经历了两个阶段　　第一阶段是1987年到1997年。　　这十年处于试点阶段，基金的发展主要是依靠国家的政策和一些地方性法规，没有专门的全国性的立法。　　基金最早的立法是1992年深圳市出台的《深圳市投资信托基金管理暂行规定》，它属于地方性法规。　　该《暂行规定》借鉴了国外有关基金立法，是我国第一部专门调整基金发行、管理、运营等经济关系的法律规范。　　1993年上海市也颁布了《上海市人民币信托基金暂行管理办法》。　　1995年，中国人民银行经国务院颁布了《设立中国境外中国投资基金管理办法》，但这是一部专门调整境外发行并投资于国内产业项目的投资基金的法规，其他基金不适用。　　1995年开始，有关部门就开始起草投资基金管理办法，但由于种种原因，迟迟没有出台。　　因此，在这一阶段，我国投资基金的发展基本上可以说是无法可依。　　第二阶段以1997年《证券投资基金管理暂行办法》的颁布为开端。　　经过十年的试点工作和经验积累，我国基金全国性立法工作时机已经成熟，经过多年酝酿的全国性《证券投资基金管理暂行办法》以下简称《暂行办法》终于出台。　　《暂行办法》出台标志着我国投资基金的发展进入一个崭新的阶段，也标志着我国有关部门对基金的监管在规范化、法制化的方面上了一个台阶。　　1998年《证券法》颁布实施，1999年《合同法》颁布实施，2001年《信托法》颁布实施，这一系列直接涉及证券投资基金运作和当事人主体的相关民事法律陆续出台，进一步完善了基金的配套立法。　　随着即将出台的《证券投资基金法》颁行，我国投资基金立法将进入更加成熟的阶段⑴。　　根据各国的立法和实践，投资基金主要有两种组织形态契约型投资基金和公司型投资基金。　　公司型投资基金是以公司法为法理基础设立的，而契约型投资基金通常是以信托法为基础来构架其法律关系的。　　我国的《暂行办法》规范的是契约型投资基金，由于《暂行办法》出台时我国还没有信托法，只能采取无名契约的方式来确定投资基金当事人的法律关系，因此存在投资基金的法律构造和当事人法律地位不明确等问题。　　下面，我们拟通过对国外成熟市场各种契约型投资基金当事人法律关系模式的比较，对我国投资基金法律关系模式应作出的取舍和抉择进行分析。　　从我国现阶段的发展来看，我国大力发展的投资基金主要是证券投资基金，本文所论述的仅限于证券投资基金，因此，以下所提到的投资基金均指证券投资基金。　　二、投资基金法律关系的本质与模式　　一契约型投资基金和公司型投资基金　　根据基金的法律基础和组织形态不同，可以将投资基金分为公司型投资基金和契约型投资基金。　　公司型投资基金是具有共同投资目标的投资者依据公司法组成的以盈利为目的的采取股份有限公司形式的投资公司。　　投资人——公司股东按照公司章程明确规定，享受权利，履行义务，根据投资回报情况领取股息、红利。　　公司型投资基金的结构，通常有三个当事人1投资方。　　即投资公司，是公司型基金的所有权人，以发行股票的方式，建立基金，其股东即为受益人。　　2管理方。　　管理方是投资公司的顾问，提供调查材料和服务，双方订立管理契约，由管理方办理一切管理事务，收取管理报酬。　　但有关资金运用和证券买卖的重大事项，仍然由投资公司董事会策划，经决定后再委托证券经纪人代为执行。　　3保管方。　　投资公司将募集资金指定银行或信托公司为保管方。　　签订保管合同，保管投资证券，并办理每日每股净资产的核算，配发股息和过户手续等。　　契约型投资基金是指基于信托企业原理，由管理者、托管者和受益者三方当事人构成的投资基金形态。　　它由三方当事人构成1管理人委托人。　　它是基金的发起人，由它来发行基金受益凭证，募集资金，然后将募集的资金交给受托人保管，同时对所筹集的资金进行具体的投资运用。　　2托管人受托人。　　受托人一般为信托人或银行，根据信托契约规定，接受委托，保管募集的资金及其他代理业务和会计核算业务。　　3受益人投资人。　　是认购受益凭证的投资者。　　他通过认购受益凭证，参加基金投资，成为基金当事人，并根据持有的受益凭证份额分享基金的投资收益。　　我国证券投资基金采取的是契约型。　　二投资基金法律关系的本质