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案例 股东退股行为的效力简析 一、退股的界定 公司法第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。此系出于公司资本维持原则之规定。如果股东想要退出公司经营，其有以下几种途径：1.出现特定情形时，由公司收购股东股权（公司法第74条、第142条）。2.将股权转让给他人。3.解散公司。 根据域外公司法立法例，尚有退股、开除等股东退出机制。我国公司法虽未规定股东的退股权，但在实践中，则出现了协商退股的情形。其表示形式有如下几种： 1.股东会作出决议（多数决或一致决），同意某股东退股，由公司支付退股款，相应股权由其他股东按比例享有，但没有办理减资手续。对于股权变化情况，有办理变更登记者，亦有未办理变更登记者。 2.股东会作出决议（多数决或一致决），同意某股东退股，由其他股东支付退股款，相应股权由其他股东按比例享有。 第二种情形属于股权转让的范畴，不在本文讨论范围。本文所讨论的退股系指第一种情形。以下以字母T作为退股股东的代称。 二、退股协议签订及履行的几种假设，以及其效力分析（结论：为有效协议） 1.签订退股协议时，公司有赢余利润，公司用该利润支付退股款给T。 2.签订退股协议时，公司处于无赢余状况，但双方约定了支付退股款的期限，公司在之后的经营过程中，用利润逐步偿还了退股款。 3.签订退股协议时，公司处于无赢利状况，公司用公司资产支付退股款给T。之后其他股东用自有资金补足该缺口，或者在之后的经营过程中，用赢利部分补足该缺口。 对于第一至第三种情形的效力分析：公司处于赢利状况，此时公司以其赢利支付退股款给T，并由其他股东取得T的股权，此种情形，与公司将利润分配给其他股东，然后由其他股东用所分得的利润购买T的股权，两者效果一致，没有导致公司资产的减少，不属于抽逃出资，无须办理减资手续。该种退股协议当属有效协议。因工商登记只是公示效力，股东身份的取得与丧失与工商登记并无实质联系，故在此种情形下，即使未办理工商变更登记，T也丧失了股东身份，其不得再主张股东资格。第二、三种情形下，与第一种情形虽有细微差异，但此种退股并没有减少公司注册资本，亦当属有效协议。 4.签订退股协议时，公司处于无赢利状况，公司用公司资产支付退股款给T。之后公司无法赢利，一直无法补足该缺口。 效力分析：首先，T股东的行为属于抽逃出资。根据《公司法解释三》第12条、第14条的规定，T或者其他股东在抽逃出资范围内要对债权人承担连带清偿责任。应当说，T虽然存在抽逃出资的行为，但在理论上，公司法已经对债权人提供了事后救济，无论退股协议无效与否，均不会损害债权人的利益。其次，在股东内部之间，T有退股的意思表示，公司或其他股东有收购股权的意思表示，两人意思表示一致，在协议签订后，T不再以股东身份参加公司经营，其余股东可能已经修改公司章程取消了T的股东资格，也可能已经收回了T的出资证明书。此种情形下，有没有必要宣布退股协议无效？这就要涉及到公司法第三十五条有关禁止股东抽逃出资规定的性质之分析。应当说，该规定属于取缔性规定，其目的是为了对股东抽逃出资的事实予以否定，以维持公司资本，从而促进交易安全。该条禁止性规定之目的，并非是否定股东退股之效力，在已经给债权人提供了事后救济的情况下，再宣布退股协议无效，除了给不诚信的一方当事人以毁约的借口外，并无其他意义。T在退股后，假设公司经营一日千里，数年甚至数十年获得了巨额财富，可能已经分红多次，此时T突然出现主张股东资格，不合理之处显而易见；或者T在退股后，假设公司经营失策，资产不断缩水（但未到资不抵债的情况），此时公司起诉宣布退股协议无效，要求T返还已收取的退股款，对T而言，亦是无妄之灾。当然，如果出现资不抵债的情形，而T又存在抽逃出资，则此时债权人自可依《公司法解释三》第12条、第14条的规定，要求股东承担补充赔偿责任。至于未办理减资手续，这属于股东要承担补充责任的理由之一。综上，此种情形的退股协议，在公司、T、以及股东内部之间，亦当属有效。 三、最高院（2014）民提字第00054号案的简要介绍 该案的具体判决内容见如下链接：/b/834326 1.案情简介 甲公司有ABCD四个股东，2008年6月，甲公司决定增资扩股，为此T于2008年8月4日向甲公司投资510万元，甲公司于2008年8月10日修改公司章程，确认T享有公司30%的股权，但未办理工商变更登记。2010年11月20日，甲公司全权负责人唐某向T出具了一份《借条》，内容为“借到T人民币510万元，此款已于2008年8月4日打入公司账户，由公司承担信用社利息（该投资款系T向信用社借款而来。本文作者注）和本金归还，期限为一年半，若到期未能偿还作为债转为公司股金。”期间，唐某于2009年7月26日、2010年5月18日向T账户内打入110