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Yesen JNU 英博集团公司并购AB公司案评析 [摘要] 英博公司收购AB公司案是自《反垄断法》生效实施以来的第一个获得商务部批准并进行公告的经营者集中案件。同时,该并购交易也是收购各方首次被要求根据《反垄断法》为获得批准而同意做出承诺的案件。英博公司收购AB公司后将对我国啤酒行业产生什么样的影响？我国商务部附条件批准此项并购的法律依据是什么？从反垄断法学的角度，批准并购的法理依据又是什么？本文将就以上问题进行探讨。 [关键词] 英博公司 并购 经营者集中 商务部 反垄断法 一、背景综述 2008年7月14日，全球最大啤酒商英博集团公司（英博公司，下同）以520亿美元高价收购美国啤酒巨头安海斯－布希公司（AB公司，下同），从而完成了全球啤酒业迄今为止最大的一起收购案，新全球业界霸主由此诞生。AB公司股东在已接受英博公司的收购价之后，交易须经美国、比利时及中国三方反垄断部门批准。此项并购在中国立案后，商务部对申报材料进行了审查，并征求了各方的意见，于2008年11月18日决定对此项并购不予禁止并附限制性条款。 商务部公告： /aarticle/ztxx/200811/20081105899216.html 作为《反垄断法》实施后由商务部公布的第一起经营者集中审查案例,“英博收购AB”案具有里程碑式的重要意义,自本案公布以来就在国内乃至世界范围内引起了广泛的关注和讨论,多数学者和实务界人士均对商务部附带条件批准该项集中持肯定态度。 英博公司收购AB公司后将对我国啤酒行业产生什么样的影响？我国商务部附条件批准此项并购的法律依据是什么？从反垄断法学的角度，批准并购的法理依据又是什么？本文将就以上问题进行探讨。 二、商务部批准并购的公告内容 商务部有关英博收购AB案的公告内容非常简略,全文不足五百字,分三个段落介绍了商务部对该案的审查过程、审查决定和附加限制性条件的内容。 商务部公告： /aarticle/ztxx/200811/20081105899216.html 首先,立案阶段(2008年9月10日-2008年10月27日)。商务部在公告的“审查过程”中介绍道:“英博集团于2008年9月10日向商务部递交了申报材料。10月17日和10月23日,英博集团对申报材料进行了补充。10月27日,商务部对此项申报进行立案审查,并发出了立案通知。” 其次,审查阶段(2008年10月27日-2008年11月18日)。商务部在公告的“审查决定”中介绍道:“商务部在就英博收购AB案立案后,对申报材料进行了审查,征求了政府有关部门的意见,同时也听取了相关啤酒行业协会、国内主要啤酒生产企业、啤酒原料生产企业以及啤酒产品销售商的意见。2008年11月18日,商务部根据我国5反垄断法6第28条的规定,决定对此项并购不予禁止,并附加限制性条件。” 最后，商务部列出了四项限制性条款，分别包括：不得增加AB公司在青岛啤酒股份有限公司现有27%的持股比例；如果英博公司的控股股东或控股股东的股东发生变化，必须及时通报商务部；不得寻求持有华润雪花啤酒（中国）有限公司和北京燕京啤酒有限公司的股份；以及不得增加英博公司在珠江啤酒股份有限公司现有28.56%的持股比例。并在最后强调“如果违反上述任何一项承诺，英博公司必须事先向商务部及时进行申报，商务部批准前，不得实施。” 潘志成 潘志成：中美经营者集中审查程序比较——以英博收购AB案为例展开[J].中外法学,2010,03:439-454. 从上可以看出，相比较商务部之后批准“嘉能可国际公司收购斯特拉塔公司经营者集中案”、“谷歌收购摩托罗拉移动经营者集中案”等案件而言，这项公告显得极为简单。这是由于英博公司收购AB公司案是自《反垄断法》生效实施以来的第一个获得商务部批准并进行公告的经营者集中案件。同时,该并购交易也是收购各方首次被要求根据《反垄断法》为获得批准而同意做出承诺的案件。作为一个具有起步性的案件，这种状况的出现也是可以理解的。 此外，单从公告中来看，“立案阶段”、“审查阶段”和“附加限制性条件”三部分虽然内容简单，但为之后类似的相关审查公告提供了借鉴的范本。尽管其随后公布的有关可口可乐收购汇源、三菱丽阳收购璐彩特、通用收购德尔福等案件的公告中,均将立案过程和审查过程合并为一个单一的“立案和审查过程”来进行介绍，其实实质上并没有什么区别。 同上。 三、公告中所体现的相关法规及评价 受理 此案中首先涉及到的应当是域外企业并购的管辖权问题。商务部对此并购案件进行管辖的依据来源于《反垄断法》第21