《证 券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》解读整理20160805培训.docVIP

证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定 解 读 版 第一条?（目的与依据）为了进一步加强对证券期货经营机构私募资产管理业务的监管，规范市场行为，强化风险管控，根据《证券法》《证券投资基金法》《证券公司监督管理条例》《期货交易管理条例》《私募投资基金监督管理暂行办法》《证券公司客户资产管理业务管理办法》《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》《期货公司监督管理办法》和《期货公司资产管理业务试点办法》等法律法规，制定本规定。 三大目的：加强私募监管，规范市场行为，强化风险管控。 三类法规依据：证券、基金、期货类。 从立法层级上：本规定由证监会以部门规章形式公布实施， 其效力层级更高、适用范围更广、法律责任也更为严格全面。立法层级的提升，传递出了“从严监管”的政策信号，并对日后违反“八条底线”的行为提供了下达行政处罚的依据。 ? 第二条?（证券期货经营机构的定义）本规定所称证券期货经营机构，是指证券公司、基金管理公司、期货公司及其依法设立的从事私募资产管理业务的子公司。 ???由于目前分业监管的体制，本《暂行规定》的监管对象不包含银行、保险、信托机构。此处结合第十五条解读私募证券投资基金参照适用的含义。 ? 第三条（募集销售的禁止行为）?证券期货经营机构及相关销售机构不得违规销售资产管理计划，不得存在不适当宣传、误导欺诈投资者以及以任何方式向投资者承诺本金不受损失或者承诺最低收益等行为，包括但不限于以下情形： （一）资产管理合同及销售材料中存在包含保本保收益内涵的表述，如零风险、收益有保障、本金无忧等； 2016年7月中旬，基金业协会就《保本基金意见》(修订稿)非公开征求意见， 其中规定， “本指导意见所称保本基金仅指公开募集证券基金， 基金管理人及其子公司特定客户资产管理业务不得募集保本产品”。即保本资管产品只允许在公募存在。 非管理人提供的质押、抵押等属于合规增信措施，不属于保本禁止范畴。 （二）资产管理计划名称中含有“保本”字样； （三）与投资者私下签订回购协议或承诺函等文件，直接或间接承诺保本保收益； 此款禁止的主体是“证券期货经营机构及相关销售机构”与投资者之间签署回购协议或承诺函。客户与资产管理人之外的第三方(如资管产品交易对手及其关联方)自行订立的保底安排，应并不属于本规定第三条所禁止的情形。如果保本机制是投资人自己和融资方、大股东（定增方）订立，不属于违规，管理人无法控制也并非管理人提供的安排。保本保收益安排均不应有管理人参与，且不能在资管合同等项目文件中体现！（注意管理人以自有资金提供有限风险补偿的例外） （四）向投资者口头或者通过短信、微信等各种方式承诺保本保收益； （五）向非合格投资者销售资产管理计划，明知投资者实质不符合合格投资者标准，仍予以销售确认，或者通过拆分转让资产管理计划份额或其收益权、为投资者直接或间接提供短期借贷等方式，变相突破合格投资者标准； 这一项分两段，主体还是“证券期货经营机构”。前面一段是说不能拆分转让或收益权转让，突破合格投资者的限制（所以不能与P2P等机构合作，对投资者要进行必要的尽职调查，特别是现在很多P2P企业实际控制了私募公司，当这些私募公司来认购产品的时候，必须注意，合同上除了要对方承诺不拆分之外，还要约定一旦其拆分应承担的法律责任）；后面一段要求不能为投资者直接或间接提供配资服务，比如介绍他人为客户融资。 （六）单一资产管理计划的投资者人数超过200人，或者同一资产管理人为单一融资项目设立多个资产管理计划，变相突破投资者人数限制； 如果基金产品是有限合伙形式的，只能是50人。 用“单一融资项目”的概念，与《细则征求意见稿》中“投资标的完全相同”的表述不同，这似乎给同一资产管理人发行多个资管计划投资同一融资主体分期开发的同一项目留下一定的操作空间。 单一融资项目如何判断？ 第一，“融资项目”是仅针对非标债权而言还是也包括股权？一种观点认为：非标债权包括委托贷款、信托贷款、依托于权益买入返售等方式的名股实债业务等，明确以融资为目的；另一种观点认为：单从狭义字面理解，股权项目似不属于融资类，但股权类项目比债权类项目风险更大，更需要遵守合格投资者标准。 个人认为，不应依据潜在风险大小对法规适用范围作类比的扩大解释，赞成第一种观点。 根据监管意见：投非标的，必须合并计算产品投资者人数。投标准的，不用合并计算产品投资者人数。即标准化产品不需要合并计算，股权类项目需要遵守此项规定。 第二，“单一”的判定要结合资金去向和还款来源。以房地产开发委贷项目为例， 地块、还款来源、抵押、质押担保机制彼此不同的项目， 即便融资方相同亦不应认定为单一项目。相反， 地块、还款来源基本相同， 仅是资管产品所募集资金用于不同阶段/方面(如一支用于支付土地转让价款， 另一支用于在建工程建设)